關(guān)鍵詞：合伙關(guān)系? 人合性? 特別法
裁判主旨：較之一般合同，合伙人之間的權(quán)利義務(wù)有著更為鮮明的人合性特征。故個(gè)人合伙關(guān)系的調(diào)整應(yīng)優(yōu)先適用法律對(duì)其的特別規(guī)定，而非合同法中有關(guān)合同撤銷或解除的一般性規(guī)定。?
案情簡(jiǎn)介：
2010年1月8日，解連倩成立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)交口縣連雙腐植酸原料加工廠，經(jīng)營(yíng)范圍為腐植酸原料加工。2011年9月19日，陳澤亮與解連倩簽訂《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)》。雙方約定解連倩以1500000元的價(jià)格將交口縣連雙腐植酸原料加工廠的全部出資轉(zhuǎn)讓給陳澤亮。同日，解連倩向交口縣工商行政管理局遞交申請(qǐng)，要求將交口縣連雙腐植酸原料加工廠轉(zhuǎn)讓給陳澤亮經(jīng)營(yíng)管理。
2011年10月10日，陳澤亮、陳飛、第三人陳恒英簽訂《合伙協(xié)議書(shū)》，約定三方經(jīng)友好協(xié)商，組成本企業(yè)為合伙企業(yè)；本企業(yè)為普通合伙企業(yè)，是根據(jù)協(xié)議自愿組成的共同經(jīng)營(yíng)體，全體合伙人自愿遵守國(guó)家有關(guān)的法律、法規(guī)以及本協(xié)議所規(guī)定的條約，守法經(jīng)營(yíng)；本協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效，合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利和履行義務(wù)；合伙企業(yè)名稱為山西省交口縣連雙腐植酸原料加工廠，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)地點(diǎn)為山西省交口縣雙池鎮(zhèn)大洼村；經(jīng)營(yíng)范圍以本企業(yè)在交口縣工商局登記的營(yíng)業(yè)執(zhí)照規(guī)定的范圍內(nèi)，合伙期限為根據(jù)本企業(yè)廠區(qū)用地租賃合同期為十年；出資方式以人民幣繳付，各合伙人于2011年10月10日至2011年11月15日期間一次性將各自認(rèn)繳的投資款統(tǒng)一匯到陳澤亮銀行戶頭；本合伙企業(yè)計(jì)劃總投資款額為4000000元，陳澤亮出資1360000元，占投資總額34%，陳恒英出資1320000元，占投資額33%，陳飛出資1320000元，占投資總額33%；合伙人各方以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)本企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。三方還對(duì)其他事項(xiàng)進(jìn)行了約定。2011年10月11日，陳飛通過(guò)陳航向陳澤亮轉(zhuǎn)賬支付合伙款項(xiàng)1200000元。
2012年7月20日，陳飛向陳澤亮郵寄《關(guān)于要求解除〈合伙協(xié)議書(shū)〉的通知函》。陳飛認(rèn)為《合伙協(xié)議書(shū)》約定三方共同出資成立一家普通合伙企業(yè)，但截至2012年7月止，陳澤亮仍未按照《合伙協(xié)議書(shū)》約定成立合法有效的三方持有股份之“合伙企業(yè)“，故要求陳澤亮于收到該函之日起7日內(nèi)向其出示已經(jīng)履行合同約定注冊(cè)企業(yè)的相關(guān)手續(xù)憑證；如陳澤亮未履行該義務(wù)，其正式提出解除合同，要求陳澤亮于收到本函之日起7日內(nèi)退還所有投資款。2012年9月2日，陳澤亮向陳飛郵寄《關(guān)于辦理企業(yè)工商變更登記手續(xù)的通知》，認(rèn)為鑒于陳飛主張本企業(yè)性質(zhì)應(yīng)當(dāng)由個(gè)人獨(dú)資企業(yè)變更登記為合伙，要求陳飛先行確定與其他合伙人共同前往交口縣工商局辦理本企業(yè)變更登記為合伙企業(yè)手續(xù)的方便時(shí)間，并以書(shū)面方式提前五天告知本企業(yè)，以便本企業(yè)通知其他合伙人并最終確定具體時(shí)間。
后陳飛起訴至法院，請(qǐng)求撤銷陳飛、陳澤亮于2011年10月10日簽訂的《合伙協(xié)議書(shū)》；陳澤亮向陳飛返還投資款1320000元。?
法院認(rèn)為：??????????????????????????????????????????
鼓樓法院：本案訟爭(zhēng)的《合伙協(xié)議書(shū)》簽訂前，陳澤亮與解連倩簽訂《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)》，協(xié)議受讓個(gè)人獨(dú)資企業(yè)交口縣連雙腐植酸原料加工廠?！逗匣飬f(xié)議書(shū)》簽訂后，陳澤亮與解連倩在交口縣工商行政管理局辦理了交口縣連雙腐植酸原料加工廠投資人的變更登記手續(xù)，投資人登記為陳澤亮個(gè)人。交口縣連雙腐植酸原料加工廠即為陳澤亮的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。但陳澤亮隱瞞交口縣連雙腐植酸原料加工廠系受讓取得，并注冊(cè)登記為陳澤亮的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事實(shí)。交口縣連雙腐植酸原料加工廠的企業(yè)性質(zhì)與陳飛、陳澤亮、陳恒英簽訂的《合伙協(xié)議書(shū)》的約定（約定為合伙企業(yè)）不符。陳澤亮存在欺詐的事實(shí)，而使陳飛在違背真實(shí)意思表示的情況下與陳澤亮及陳恒英簽訂《合伙協(xié)議書(shū)》。陳飛作為受損害方，有權(quán)提出撤銷《合伙協(xié)議書(shū)》。故陳飛請(qǐng)求撤銷《合伙協(xié)議書(shū)》的訴訟請(qǐng)求，法院予以支持。合同被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)予返還，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)對(duì)方因此所受到的損失。根據(jù)庭審查明事實(shí)，陳飛實(shí)際向陳澤亮支付合伙款1200000元。對(duì)該款陳澤亮應(yīng)予返還。
福州中院：本案系由訟爭(zhēng)《合伙協(xié)議書(shū)》而引發(fā)的糾紛。較之一般合同，合伙人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系有著更為鮮明的人合性特征，《中華人民共和國(guó)民法通則》和《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行﹤中華人民共和國(guó)民法通則﹥?nèi)舾蓡?wèn)題的意見(jiàn)（試行）》亦就個(gè)人合伙的設(shè)立、終止及合伙人權(quán)利義務(wù)調(diào)整等作出了專節(jié)規(guī)定。按照特別法優(yōu)于普通法的法律適用原則，在個(gè)人合伙關(guān)系的調(diào)整上應(yīng)優(yōu)先適用前述法律的特別規(guī)定，而非合同法中有關(guān)合同撤銷或解除的一般性規(guī)定。況且，本案《合伙協(xié)議書(shū)》的訂立系陳飛、陳澤亮及陳恒英的三方共同行為，陳飛僅訴請(qǐng)撤銷其與陳澤亮之間的合伙協(xié)議，并無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)。一審對(duì)此認(rèn)定有誤，本院予以糾正。
因合伙體尚存續(xù)中，陳飛訴請(qǐng)返還投資款，實(shí)為退伙之意思表示?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行﹤中華人民共和國(guó)民法通則﹥?nèi)舾蓡?wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第52條規(guī)定：“合伙人退伙，書(shū)面協(xié)議有約定的，按書(shū)面協(xié)議處理；書(shū)面協(xié)議未約定的，原則上應(yīng)予準(zhǔn)許?！痹A爭(zhēng)《合伙協(xié)議書(shū)》第十二條約定：“有下列情況之一的，合伙人可以退伙：……3、其他合伙人嚴(yán)重違反本合伙協(xié)議所定的義務(wù)與權(quán)利。”由《合伙協(xié)議書(shū)》的約定可知，三方擬組成的經(jīng)營(yíng)體“山西省交口縣連雙腐植酸原料加工廠”企業(yè)性質(zhì)應(yīng)為《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》所調(diào)整的普通合伙企業(yè)，而實(shí)際則登記為以陳澤亮為投資人的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，即陳澤亮并未履行《合伙協(xié)議書(shū)》的約定義務(wù)。由于合伙企業(yè)與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)在財(cái)產(chǎn)歸屬及出資人權(quán)利義務(wù)等方面存在重大差異，陳飛所預(yù)期之合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，其退伙條件業(yè)已成就?，F(xiàn)陳澤亮確認(rèn)企業(yè)尚未投產(chǎn)，在無(wú)證據(jù)證明存在合伙損失或債務(wù)的情況下，其應(yīng)全額向陳飛退還投資款1200000元。???????????????????????????????????????????????????
蔡思斌律師評(píng)析：
“特別法優(yōu)于一般法”是世界各國(guó)普遍確立的司法適用的一項(xiàng)基本原則，我國(guó)2000年通過(guò)的《立法法》第83規(guī)定，同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定。
本律師認(rèn)為，個(gè)人合伙是典型的人合性組織，是合伙人之間較為穩(wěn)定、長(zhǎng)期的聯(lián)合，須由全體合伙人在相互信任的前提下就共同經(jīng)營(yíng)合伙事宜達(dá)成一致協(xié)議，彼此之間形成自愿、平等的合同關(guān)系。故按照特別法優(yōu)于普通法的法律適用原則，在個(gè)人合伙關(guān)系的調(diào)整上應(yīng)優(yōu)先適用前述法律的特別規(guī)定，而非合同法中有關(guān)合同撤銷或解除的一般性規(guī)定。??
本文摘錄于福州商事審判觀察匯編。福州法院商事審判觀察系蔡思斌律師在長(zhǎng)期關(guān)注、搜集福州地區(qū)及其他法院商事審判實(shí)例，并結(jié)合自身多年辦案經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上歸納、編輯、原創(chuàng)而成。轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明出處。此文中所涉及姓名均為化名。
案例索引：
福州市中級(jí)人民法院（2013）榕民終字第2680號(hào)“陳澤亮與陳飛合伙協(xié)議糾紛案”，見(jiàn)《陳澤亮與陳飛合伙協(xié)議糾紛二審判決書(shū)》（審判長(zhǎng)邵惠，代理審判員王燕燕、陳賢東），載《中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)》（20140327）。
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一、創(chuàng)業(yè)時(shí)是設(shè)立公司還是其他形式的企業(yè)?
答：由于如今設(shè)立各類企業(yè)基本不存在資金門(mén)檻了，因此創(chuàng)業(yè)者應(yīng)根據(jù)個(gè)人的具體情況，結(jié)合各種形式企業(yè)的責(zé)任承擔(dān)模式，選擇合適的組織形式。
個(gè)人創(chuàng)業(yè)可以選擇的形式主要有申請(qǐng)登記從事個(gè)體工商戶，設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)或設(shè)立一人有限責(zé)任公司，而團(tuán)隊(duì)創(chuàng)業(yè)則可以選擇設(shè)立合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司或股份有限公司。
不同的組織形式責(zé)任承擔(dān)方式：
(一)注冊(cè)個(gè)體工商戶其經(jīng)營(yíng)收入歸公民個(gè)人或家庭所有。其中，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)償還;家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)償還。
(二)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。
(三)一人有限責(zé)任公司以公司財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，但股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(四)合伙企業(yè)對(duì)企業(yè)債務(wù)先用合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)抵償，在抵償不足時(shí)，由合伙人以其財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。由于合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
(五)有限責(zé)任公司和股份有限公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而股東則以其認(rèn)繳的出資額(或認(rèn)購(gòu)的股份)為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。
由于公司以外的組織形式需要以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，而創(chuàng)業(yè)者的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力并不高，因此在創(chuàng)業(yè)初期，建議采用有限責(zé)任公司形式以降低創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
但必須要強(qiáng)調(diào)的是，大多數(shù)投資者在創(chuàng)業(yè)過(guò)程中都習(xí)慣性地將企業(yè)理解為私人財(cái)產(chǎn)，因此企業(yè)的錢(qián)也是自己的錢(qián)。但是在公司制度中這種意識(shí)是危險(xiǎn)的，公司是獨(dú)立于投資人的“法人”。在一人有限公司中，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果出現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)交叉使用的情況，還有可能還會(huì)涉及挪用資金最等刑事案件，真功夫創(chuàng)始人蔡達(dá)標(biāo)被判職務(wù)侵占罪和挪用資金罪便是例證。因此公司要建立完善的財(cái)務(wù)制度，投資人要把企業(yè)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)分開(kāi)，避免法律風(fēng)險(xiǎn)。
二、是否需要簽訂合伙協(xié)議、公司章程等基礎(chǔ)架構(gòu)的制度性文件來(lái)明確投資者之間的權(quán)利義務(wù)?
答：由于初始創(chuàng)業(yè)者大多都是關(guān)系密切的親戚、同學(xué)或朋友，往往羞于談及權(quán)力、利益、責(zé)任分配問(wèn)題，而且在準(zhǔn)備創(chuàng)業(yè)時(shí)更注重如何在外部開(kāi)拓業(yè)務(wù)而不重視內(nèi)部建構(gòu)。
但是在創(chuàng)業(yè)初期的激情過(guò)后，公司發(fā)展壯大后或遭受挫折時(shí)，就很有可能會(huì)在上述問(wèn)題上產(chǎn)生紛爭(zhēng)，如果不能妥善處理就會(huì)導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)中途失敗。為了能夠有效的規(guī)避這類問(wèn)題的發(fā)生，就要求在創(chuàng)業(yè)伊始通過(guò)合伙協(xié)議或公司章程等制度性文件來(lái)明確各個(gè)創(chuàng)業(yè)者之間的權(quán)利義務(wù)劃分。這些制度性文件能夠有效地避免和解決以后利益分配不公，債務(wù)承擔(dān)不平的問(wèn)題。在文件中，創(chuàng)業(yè)者可以就各自占創(chuàng)業(yè)事項(xiàng)多少利益比例，各自承擔(dān)的債務(wù)比例，各自的工作內(nèi)容，如何引入新的創(chuàng)業(yè)伙伴和退出機(jī)制等問(wèn)題都一一的做出明確約定。一旦發(fā)生法律糾紛，這些制度性文件即是保護(hù)所有人合法權(quán)益的有力武器。
三、簽訂合伙協(xié)議要注意哪些方面?
答：《合伙企業(yè)法》第十八條概括地規(guī)定了合伙協(xié)議必須要載明的十項(xiàng)內(nèi)容，而要使合伙協(xié)議更有針對(duì)性、還有可操作性還需要注意以下兩個(gè)方面：
(一)合同伙投資撤資及職責(zé)的相關(guān)規(guī)定
(二)意見(jiàn)分歧解決方式
(三)?經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目計(jì)劃利益分配和責(zé)任承擔(dān)
四、起草有限公司章程要注意哪些方面?
答：很多創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)立有限公司時(shí)視公司章程為無(wú)物，認(rèn)為其只是工商局備案的一手續(xù)而已，但在法律上公司章程是有限公司治理的“憲法性文件”，對(duì)其不重視將可能帶來(lái)諸多后續(xù)的麻煩。
起草公司章程需要注意以下方面：
(一)分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)及表決權(quán)
《公司法》允許有限責(zé)任公司的章程可以對(duì)公司的分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)及表決權(quán)做出特別規(guī)定。因此公司章程中可以約定公司分紅、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)及表決權(quán)與實(shí)繳出資比例相分享，以保證公司運(yùn)作的效率
(二)股東會(huì)的召集次數(shù)和通知時(shí)間
有限責(zé)任公司股東定期會(huì)議召集的次數(shù)屬于公司章程必須規(guī)定的事項(xiàng)。一般情況下，股東人數(shù)少，且居住集中的，可以適當(dāng)規(guī)定較多的會(huì)議次數(shù);股東人數(shù)多，且居住分散的情況，董事會(huì)成員多由主要股東出任的情況，可以適當(dāng)減少會(huì)議次數(shù)。但股東會(huì)作為決定公司重大事項(xiàng)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，定期會(huì)議多者不宜超出二個(gè)月一次，少者亦不應(yīng)低于半年一次，建議每季度一次為宜。
《公司法》規(guī)定會(huì)議召開(kāi)15日前通知全體股東的一般性規(guī)定較漫長(zhǎng)、僵化，公司章程很有必要進(jìn)行調(diào)整。至定期會(huì)議一般于會(huì)議召開(kāi)前10天為宜;臨時(shí)會(huì)議一般是在非正常情況下的特殊安排，應(yīng)規(guī)定為會(huì)議召開(kāi)前較短的時(shí)間，可考慮3至5天為宜。
(三)股東會(huì)的議事方式和表決程序(股東會(huì)議事規(guī)則)
按照《公司法》的規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除該法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。由于股東會(huì)議事規(guī)則涉及內(nèi)容較多，放在公司章程正文中易引發(fā)各部分內(nèi)容的失衡和過(guò)分懸殊，建議作為公司章程附件，綜合股東會(huì)議事方式和表決程序、會(huì)議的次數(shù)和通知等內(nèi)容，單列“股東會(huì)議事規(guī)則”專門(mén)文件。
作為公司章程附件的“股東會(huì)議事規(guī)則”，一般應(yīng)涵蓋以下內(nèi)容：
1.股東會(huì)的職權(quán)，規(guī)定哪些事情由股東會(huì)決定。
2.首次股東會(huì)的召開(kāi)程序。
3.股東會(huì)召開(kāi)會(huì)議的次數(shù)和通知。
4.股東會(huì)會(huì)會(huì)議出席人數(shù)的要求。
(四)董事會(huì)的組成、產(chǎn)生及董事任期
基于有限責(zé)任公司封閉性、人合性、可控性強(qiáng)的特點(diǎn)，董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生更有利于股東的信任和器重。尤其是私營(yíng)中小型公司，一般不宜比照股份有限公司，由董事會(huì)產(chǎn)生董事長(zhǎng)及副董事長(zhǎng)。
關(guān)于董事的任期，在3年限度內(nèi)依法由公司章程予以規(guī)定。如果多數(shù)董事由股東出任的情況下，董事任期按最高上限3年即可。非此情況下，可考慮每年改選一次。
(五)董事會(huì)的議事方式和表決程序(董事會(huì)議事規(guī)則)
董事會(huì)的議事方式和表決程序，因內(nèi)容多、又具有獨(dú)立性和程序性強(qiáng)的特征，宜結(jié)合其它相關(guān)內(nèi)容概括為“董事會(huì)議事規(guī)則”，作為公司章程附件的形式出現(xiàn)，其基本內(nèi)容為：
1.董事會(huì)的職權(quán)。
2.閉會(huì)期間的權(quán)力行使問(wèn)題。
3.董事的任期。
4.會(huì)議的次數(shù)和通知。
5.會(huì)議的出席。
6.會(huì)議的召集和主持。
7.決議的形成。
8.會(huì)議記錄。
(六)執(zhí)行董事的職權(quán)
股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以放棄董事會(huì)的設(shè)置，僅設(shè)一名執(zhí)行董事?！豆痉ā凡⑹跈?quán)公司章程對(duì)執(zhí)行董事的職權(quán)做出規(guī)定。此種架構(gòu)下，一般可放棄設(shè)經(jīng)理職位，公司章程將執(zhí)行董事的職權(quán)，宜界定為《公司法》中關(guān)于董事會(huì)的部分職權(quán)及關(guān)于經(jīng)理職權(quán)的結(jié)合。執(zhí)行董事主要行使的權(quán)力有：制定公司的基本管理制度;決定內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作;聘任公司高級(jí)管理人員。
(七)經(jīng)理的職權(quán)
經(jīng)理崗位設(shè)置與否屬于有限責(zé)任公司的任選項(xiàng)，但現(xiàn)實(shí)中一般會(huì)設(shè)此崗，公司章程在沒(méi)有特別規(guī)定之下，《公司法》賦予的是一個(gè)強(qiáng)勢(shì)經(jīng)理的概念。鑒于不規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)，征信體系的殘缺，職業(yè)經(jīng)理人隊(duì)伍的不成熟。為了最大限度保護(hù)股東利益，防范內(nèi)部人控制公司局面的發(fā)生，公司經(jīng)理的職權(quán)由董事會(huì)或董事長(zhǎng)，根據(jù)經(jīng)理的個(gè)人情況特別授權(quán)，適時(shí)調(diào)整為宜。若按上述方案操作，公司章程應(yīng)明確規(guī)定之。
(八)監(jiān)事會(huì)的設(shè)立與組成
設(shè)立監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司，其成員不得少于三人，實(shí)踐中5至7人為宜。應(yīng)該注意的是，基于建立人本性公司和公司社會(huì)屬性的理念，《公司法》規(guī)定監(jiān)事會(huì)中職工代表的比例不得低于三分之一。但對(duì)于一些股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，從減少管理成本、提高效率的角度出發(fā)，公司章程規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會(huì)，僅設(shè)二名監(jiān)事，應(yīng)為務(wù)實(shí)之舉。
(九)監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序(監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則)
監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序作為“監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則”的一部分，與“股東會(huì)議事規(guī)則”、“董事會(huì)議事規(guī)則”相同，鑒于其獨(dú)立性、程序性強(qiáng)的特點(diǎn)，宜以公司章程附件的形式出現(xiàn)。
(十)股權(quán)轉(zhuǎn)讓
有限責(zé)任公司依法允許股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。首先，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。此種情況下，僅是變更了股東的出資比例或減少了股東數(shù)量，不會(huì)產(chǎn)生股東之間的信任危機(jī)。當(dāng)股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，股東之間的信任優(yōu)勢(shì)將受到?jīng)_擊，尤其是股東較少的小型公司，由于外人受讓股權(quán)有可能對(duì)公司產(chǎn)生顛覆性危機(jī)。然而，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，在公司章程沒(méi)有特別規(guī)定的情況下，股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是無(wú)法終局禁止的。原因是：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，雖然需經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意，但其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
鑒于上述情況，公司章程應(yīng)因企制宜，對(duì)向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出合適規(guī)定。現(xiàn)實(shí)中，小型公司可以禁止股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓。原因是：股東如果認(rèn)為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當(dāng)侵害，完全可以通過(guò)協(xié)商、調(diào)解或訴訟解決，除此之外，公司的穩(wěn)定性應(yīng)是最大的利益選擇。至于股東人數(shù)較多、規(guī)模較大的公司，對(duì)股權(quán)外轉(zhuǎn)不宜限制過(guò)嚴(yán)，但相比公司法的一般性規(guī)定，公司章程還是應(yīng)適當(dāng)從嚴(yán)。
(十一)股權(quán)繼承
在公司章程沒(méi)有事先規(guī)制的前提下，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。而此種模式，與上述股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)相似，勢(shì)必產(chǎn)生有限責(zé)任公司的信任危機(jī)。因此，繼承與否，公司章程若規(guī)定需股東表決通過(guò)較為適宜。但為了保護(hù)死亡股東及其親屬的利益，公司章程應(yīng)規(guī)定死亡股東親屬在不能繼承股東資格的情況下，其他股東按持股的比例負(fù)有收購(gòu)其全部股權(quán)的義務(wù);或者公司通過(guò)法定減資程序返回死亡股東的股權(quán)利益。
(十二)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的完成及送交股東期限
公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法需經(jīng)會(huì)計(jì)事務(wù)所審計(jì)。《公司法》授權(quán)有限責(zé)任公司章程對(duì)上述財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交股東的時(shí)間做出規(guī)定。為了切實(shí)落實(shí)好股東的監(jiān)督權(quán)及知情權(quán)，公司章程應(yīng)限定財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的完成時(shí)間為年度終了2個(gè)月以內(nèi)，送交時(shí)間應(yīng)限定在編制完成7日以內(nèi)為宜。
五、是否有必要建立各方面的企業(yè)管理制度，有哪些方面的管理制度是需要特別注意的?
答：不少創(chuàng)業(yè)者不注意企業(yè)的內(nèi)部管理制度，認(rèn)為創(chuàng)業(yè)初期的主要精力在于業(yè)務(wù)開(kāi)拓，對(duì)內(nèi)部制度的建設(shè)不太重視。但是一套全面、系統(tǒng)的企業(yè)規(guī)章管理制度，對(duì)企業(yè)運(yùn)作效率的提高和運(yùn)營(yíng)成本的降低有重要意義，因此有必要建立全面系統(tǒng)的企業(yè)管理制度。
六、企業(yè)完善人事用工制度該注意哪些問(wèn)題?
企業(yè)完善人事用工制度需要注意以下問(wèn)題：
(一)簽訂書(shū)面的勞動(dòng)合同并依法購(gòu)買(mǎi)社保。不依法簽訂勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者可以請(qǐng)求支付雙倍工資，而沒(méi)有依法為勞動(dòng)者購(gòu)買(mǎi)社保的將會(huì)受到勞動(dòng)保障部門(mén)的罰款，造成企業(yè)非生產(chǎn)成本的增加。
簽訂書(shū)面合同的時(shí)候要注意根據(jù)企業(yè)的情況規(guī)定競(jìng)業(yè)禁止和保密協(xié)議的內(nèi)容。
(二)做好入職審查工作。招聘過(guò)程中的入職審查是對(duì)入職者的身份、履歷進(jìn)行核實(shí)的過(guò)程，其重要目的是防止未與原單位解除勞動(dòng)合同關(guān)系的人員或者負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的人員進(jìn)入本企業(yè)?！?a style="color: #000000;" >勞動(dòng)合同法》第91條規(guī)定，用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因此企業(yè)在新員工入職審查過(guò)程中應(yīng)當(dāng)要求有工作履歷的應(yīng)聘者提供與原用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系的書(shū)面證明。
在入職審查過(guò)程中，身份證明的審查也是非常重要的。公安部有專門(mén)的查驗(yàn)公民身份證真實(shí)性的平臺(tái),企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極運(yùn)用這一平臺(tái)查驗(yàn)新入職員工的身份情況。如果新入職員工的身份證丟失，要求新入職的員工提供“無(wú)違法犯罪行為證明”也是其中一個(gè)辦法。
(三)履行好告知義務(wù)。《勞動(dòng)合同法》規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。在實(shí)踐中，法院審查這一點(diǎn)主要是看是否通過(guò)了公示程序。鑒于網(wǎng)站公告、電子郵件傳送、宣傳欄公告這三種公示方式都不易于舉證。所以企業(yè)在公示時(shí)盡量采取書(shū)面形式。
(四)以“緊急聯(lián)系人”方式合法地實(shí)現(xiàn)就職擔(dān)保?！秳趧?dòng)合同法》第9條規(guī)定，用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動(dòng)者收取財(cái)物。一邊是勞動(dòng)者的求職心切一邊是企業(yè)的用工風(fēng)險(xiǎn)，勞動(dòng)者和企業(yè)兩難。如果在招聘制度的表格設(shè)計(jì)中添加一欄“緊急聯(lián)系人”。要求入職者提供1-2名親屬的聯(lián)系電話和住址，然后進(jìn)行審查核實(shí)。既能解決外地勞動(dòng)者就業(yè)和又能防范企業(yè)用工風(fēng)險(xiǎn)。
(五)建立完善的績(jī)效考核制度?！秳趧?dòng)合同法》第39條是關(guān)于用人單位單方解除勞動(dòng)合同的規(guī)定，“嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度”這一法律規(guī)定正是企業(yè)制定具體考核獎(jiǎng)懲辦法掌握主動(dòng)權(quán)的源泉。正是因?yàn)閲?guó)家法律法規(guī)沒(méi)有明確具體的規(guī)定，就給企業(yè)留下了自行制定相應(yīng)獎(jiǎng)懲標(biāo)準(zhǔn)的空間。企業(yè)可以結(jié)合自身特點(diǎn)，根據(jù)企業(yè)規(guī)模、盈利狀況和員工數(shù)量自行制定多層次、多檔位的考核獎(jiǎng)懲辦法。
(六)建立完善的檔案管理制度。企業(yè)檔案是企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中形成的對(duì)本企業(yè)具有保存價(jià)值的各種文字、圖表、聲像等不同形式的資料。檔案管理是為了高效、有序地利用檔案材料，提高企業(yè)工作效率。對(duì)于現(xiàn)代企業(yè)來(lái)講檔案管理制度還有其特殊的價(jià)值。就拿人事檔案來(lái)講，規(guī)范化的檔案管理可為企業(yè)提供員工個(gè)人經(jīng)歷、業(yè)務(wù)水平、工作表現(xiàn)、工作變動(dòng)等情況，便于企業(yè)知人善任。其法律意義也尤為重要，在發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的時(shí)候，規(guī)范化的檔案管理制度可以幫助企業(yè)規(guī)避因不能舉證導(dǎo)致的敗訴風(fēng)險(xiǎn)。
七、企業(yè)可以從哪些方面著手完善財(cái)務(wù)管理制度?
(一)債權(quán)債務(wù)管理。企業(yè)如果不重視對(duì)賒銷及其賬款的管理和控制，最后形成呆死賬而無(wú)法收回，造成重大經(jīng)濟(jì)損失，甚至由于資金鏈的斷裂而倒閉。所以企業(yè)自身要建立賬款回收制度以及逾期款催收制度，也要結(jié)合對(duì)合同的審查和履行的規(guī)范來(lái)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)重大的項(xiàng)目和合同要提前進(jìn)行資信調(diào)查，對(duì)遇到有逾期情況的客戶要主動(dòng)了解其經(jīng)營(yíng)狀況和資產(chǎn)情況，摸清其資產(chǎn)范圍、性質(zhì)和權(quán)屬，一旦發(fā)生訴訟可以直接進(jìn)行保全，防止損失的擴(kuò)大。
(二)內(nèi)部財(cái)會(huì)人員管理。財(cái)務(wù)管理人員在利益驅(qū)使下有犯罪風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也可能有人員工作失誤產(chǎn)生錯(cuò)誤記錄，因此有必要完善監(jiān)督檢查制度。
(三)財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理。企業(yè)主要有籌資風(fēng)險(xiǎn)、投資風(fēng)險(xiǎn)、現(xiàn)金流量風(fēng)險(xiǎn)和連帶債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，都需要予以高度的管理控制。
八、對(duì)外簽訂合同需要特別注意什么事項(xiàng)?
答：簽訂合同需要特別注意的事項(xiàng)和細(xì)節(jié)太復(fù)雜，而且需要結(jié)合具體的合同分別對(duì)待，但主要有以下幾個(gè)方面需要特別留意：
(一)簽訂前對(duì)合作對(duì)象的主體資格進(jìn)行審查
1.審查合作方的基本情況。先要了解對(duì)方是否具備法人或者代理人資格，有沒(méi)有簽訂合同的權(quán)利。
2.審查合作方有無(wú)相應(yīng)的從業(yè)資格。
3.調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。
4.查閱國(guó)家對(duì)該交易有無(wú)特別規(guī)定，目的在于確定雙方的權(quán)利義務(wù)是否合法有效;涉及特種經(jīng)營(yíng)行業(yè)的，還需要查看是否有特殊的經(jīng)營(yíng)許可證。
5.涉及專利、商標(biāo)、著作權(quán)的需要查看是否為專利、商標(biāo)、著作權(quán)的所有權(quán)人。以上這些可以聘請(qǐng)律師做資信調(diào)查，到工商局等相關(guān)行政管理部門(mén)查詢相關(guān)情況并分析得出資信結(jié)論。
(二)做好對(duì)合同各主要條款的審查工作
合同的簽訂最好采用書(shū)面形式，做到用詞準(zhǔn)確，避免產(chǎn)生歧義。對(duì)于重要的合同條款，要字斟句酌，對(duì)于重要的合同應(yīng)聘請(qǐng)專業(yè)律師審查，以防患于未然。合同的基本條款要具備，尤其是交易的內(nèi)容、履行方式和期限、違約責(zé)任要約定清楚。
(三)采取有效措施，做好合同履行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防范工作
合同履行時(shí)要注意保留相關(guān)的證明資料：
1.在履行合同時(shí)最好有比較完整的書(shū)面往來(lái)文件，而且都必須有對(duì)方當(dāng)事人的確認(rèn);
2.如果開(kāi)出發(fā)票時(shí)對(duì)方貨款未付清，應(yīng)在發(fā)票上注明等措施。
(四)?依法運(yùn)用合同履行中的抗辨權(quán)防范風(fēng)險(xiǎn)
遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時(shí)，可以依法采取中止履行或解除合同的方法，保護(hù)本本企業(yè)的權(quán)益。
九、企業(yè)如何控制成本?
答：企業(yè)的成本可以分為生產(chǎn)成本與非生產(chǎn)成本，而非生產(chǎn)成本的控制更為重要，值得注意的非生產(chǎn)成本業(yè)務(wù)有：會(huì)議成本;采購(gòu)成本;溝通成本;加班成本;人才流動(dòng)成本;崗位錯(cuò)位成本;流程成本;停滯資源成本;企業(yè)文化成本;信用成本;風(fēng)險(xiǎn)成本;企業(yè)家成本。
在這些非生產(chǎn)成本中，通過(guò)法律資源的管理與運(yùn)用可以減少包括人才流動(dòng)成本、信用成本、風(fēng)險(xiǎn)成本，這些都是企業(yè)非生產(chǎn)成本控制中非常重要的內(nèi)容。
十、初創(chuàng)的企業(yè)是否需要聘請(qǐng)法律顧問(wèn)?
答：初始創(chuàng)業(yè)的企業(yè)暫時(shí)不必要聘請(qǐng)法律顧問(wèn)，一方面是沒(méi)有必要，另一方面是簡(jiǎn)單的法務(wù)可以外包。融資的時(shí)候一定要請(qǐng)律師，而且要請(qǐng)最好、最專業(yè)的律師，融資完成后公司可以設(shè)立一個(gè)法務(wù)部門(mén)，內(nèi)部法務(wù)交給法律部處理，遇到其他專業(yè)性很強(qiáng)的非訴訟業(yè)務(wù)或者訴訟業(yè)務(wù)時(shí)還需要聘請(qǐng)外部律師，即使是世界級(jí)的企業(yè)，法務(wù)部實(shí)力領(lǐng)先，但還是將專業(yè)性很強(qiáng)的業(yè)務(wù)交給專業(yè)律師來(lái)辦理。
十一、創(chuàng)業(yè)公司在不同的成長(zhǎng)階段中，可能會(huì)需要到哪些法律服務(wù)?
答：初創(chuàng)階段有注冊(cè)公司(包括股權(quán)協(xié)議、章程、年報(bào)等)、代理記賬報(bào)稅(稅務(wù)報(bào)到、稅收減免等)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)(商標(biāo)申請(qǐng)、版權(quán)保護(hù)、專利申請(qǐng)及保護(hù))、勞動(dòng)人事(勞動(dòng)合同、人事制度、社保公積金開(kāi)戶與繳納)等。
發(fā)展階段有融資協(xié)議、融資咨詢，股權(quán)結(jié)構(gòu)、期權(quán)設(shè)置等。
高速成長(zhǎng)階段有并購(gòu)協(xié)議、并購(gòu)咨詢與聘請(qǐng)律師，股份制改造等。
IPO階段有上市計(jì)劃與律師盡職調(diào)查報(bào)告等。
破產(chǎn)清算階段有破產(chǎn)清算，退出機(jī)制等。
十二、公司的法定代表人是什么，有什么作用?
答：法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人，其代表企業(yè)法人的利益，按照法人的意志行使法人權(quán)利。法定代表人在企業(yè)內(nèi)部負(fù)責(zé)組織和領(lǐng)導(dǎo)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，對(duì)外代表企業(yè)全權(quán)處理一切民事活動(dòng)。
十三、有限責(zé)任公司的法定代表人一定要是執(zhí)行董事(董事長(zhǎng))?
答：《公司法》規(guī)定公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。因此，公司經(jīng)理也可以擔(dān)任公司的法定代表人。
但是必須要注意的是，《公司法》中的“經(jīng)理”并非普通的經(jīng)理，而是對(duì)公司董事會(huì)負(fù)責(zé)的高級(jí)管理人員。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，經(jīng)理可以行使八項(xiàng)重要的職權(quán)。換言之，《公司法》中的經(jīng)理相當(dāng)于人們常說(shuō)的總經(jīng)理、首席執(zhí)行官。
十四、執(zhí)行董事和董事長(zhǎng)有什么區(qū)別?
答：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司設(shè)董事會(huì)并選舉董事長(zhǎng)，但股東人數(shù)較少或者規(guī)模較少的有限公司可以不設(shè)董事會(huì)，改設(shè)一名執(zhí)行董事。換言之，執(zhí)行董事只出現(xiàn)在不設(shè)董事會(huì)的有限公司，行使董事會(huì)的職權(quán)。
十五、一個(gè)自然人能否創(chuàng)立多家公司?
答：一個(gè)自然人可以創(chuàng)立多家公司，但《公司法》規(guī)定一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，并且該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。
十六、公司一般用到哪些印章?它們的作用與法律效力如何?
答：公司印章主要包括公章、財(cái)務(wù)專用章、合同專用章這三個(gè)，需根據(jù)相關(guān)規(guī)定到工商、公安、開(kāi)戶銀行備案或預(yù)留印鑒。公司也可以根據(jù)需要刻制稅務(wù)章、報(bào)關(guān)章、內(nèi)部使用的部門(mén)章等。
有一種說(shuō)法，認(rèn)為公司公章的效力要大于財(cái)務(wù)專用章，而財(cái)務(wù)專用章的效力又要大于合同專用章等其他印章，這主要是公司從自己使用的角度所做的分類，在法律效力上，公司各類印章一般具有同等效力，公司印章是公司意思表示的表現(xiàn)形式而非意思表示本身，公司印章是否發(fā)生預(yù)期法律效力，主要取決于印章的載體是否體現(xiàn)了公司的意思。
對(duì)印章法律效力的評(píng)判，是價(jià)值判斷而非事實(shí)認(rèn)定，所以主要體現(xiàn)在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)。簡(jiǎn)單舉幾個(gè)經(jīng)常會(huì)碰到的情形：
(一)偽造印章。如果經(jīng)鑒定與工商、公安備案的印鑒不一致，一般可認(rèn)定不代表公司意思，也就是公司無(wú)需對(duì)此負(fù)責(zé)。但是，如果公司的法定代表人同時(shí)有簽字?(不是簽章)，一般會(huì)推定對(duì)公司有約束力;如果與相同的交易對(duì)象有類似交易并已履行完畢(典型如之前的合同、對(duì)賬等)，也會(huì)推定對(duì)公司有約束力。
(二)錯(cuò)用印章。內(nèi)部印章對(duì)外使用，如人力章、行政章對(duì)外簽訂合同。印章類型錯(cuò)誤使用，如對(duì)賬單上加蓋稅務(wù)章，勞動(dòng)合同加蓋財(cái)務(wù)章。一般情形下僅有印章不發(fā)生效力，但如蓋章的同時(shí)有經(jīng)辦人簽字，則是否對(duì)公司生效取決于該經(jīng)辦人是否為代理人或合同指定的特定經(jīng)辦人。
(三)分公司印章的效力。根據(jù)公司法，分公司不具備法人資格，產(chǎn)生的責(zé)任由公司承擔(dān)，其地位類似于公司的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)。但分公司與普通內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)因公司法的特殊規(guī)定而產(chǎn)生不同的后果，如分公司可以作為民事糾紛中的被告，而內(nèi)設(shè)部門(mén)就不行。公司的事務(wù)加蓋分公司的印章，一般會(huì)對(duì)公司有約束力。
(四)電子印章的效力?！峨娮雍灻ā芬呀?jīng)承認(rèn)了電子印章的合法效力，因此不得僅因?yàn)椴捎秒娮雍灻?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。
十七、企業(yè)融資需要注意哪些法律問(wèn)題?
答：對(duì)于初創(chuàng)企業(yè)而言，資金無(wú)疑是關(guān)鍵的問(wèn)題之一。企業(yè)融資必須要注意以下幾個(gè)法律問(wèn)題：
(一)投資人的法律主體地位。根據(jù)法律規(guī)定，某些組織是不能進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)的，如果尋找這些組織進(jìn)行投資將可能導(dǎo)致協(xié)議無(wú)效，浪費(fèi)成本，造成經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。
(二)投融資項(xiàng)目要符合中央政府和地方政府的產(chǎn)業(yè)政策。在中國(guó)現(xiàn)有政策環(huán)境下，許多投資領(lǐng)域是不允許外資企業(yè)甚至民營(yíng)企業(yè)涉足的。
(三)融資方式的選擇。融資的方式有很多選擇，例如：債權(quán)融資、股權(quán)融資、優(yōu)先股融資、租賃融資等，各種融資方式對(duì)雙方的權(quán)利和義務(wù)的分配也有很大的不同，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的影響重大。
(四)回報(bào)的形式和方式的選擇。例如債權(quán)融資中本金的還款計(jì)劃、利息計(jì)算、擔(dān)保形式等需要在借款合同中重點(diǎn)約定。如果投資人投入資金或者其他的資產(chǎn)從而獲得投資項(xiàng)目公司的股權(quán)，則需要重點(diǎn)安排股權(quán)的比例、分紅的比例和時(shí)間等等。相對(duì)來(lái)說(shuō)，投資人更加關(guān)心投資回報(bào)方面的問(wèn)題。
(五)可行性研究報(bào)告、商業(yè)計(jì)劃書(shū)、投資建議書(shū)的撰寫(xiě)。劉先生被要求提供的文件就是商業(yè)計(jì)劃書(shū)。上述三個(gè)文件名稱不同，內(nèi)容大同小異，包括融資項(xiàng)目各方面的情況介紹。這些文件的撰寫(xiě)要求真實(shí)、準(zhǔn)確，這是投資人判斷是否投資的基本依據(jù)之一。
(六)盡職調(diào)查中可能涉及的問(wèn)題。律師進(jìn)行的盡職調(diào)查是對(duì)融資人和投融資項(xiàng)目的有關(guān)法律狀況進(jìn)行全面的了解，根據(jù)了解的情況向投資人出具的盡職調(diào)查報(bào)告。
(七)股權(quán)安排。股權(quán)安排是投資人和融資人就項(xiàng)目達(dá)成一致后，雙方在即將成立的企業(yè)中的權(quán)利分配的博弈。由于法律沒(méi)有十分有力的救濟(jì)措施，現(xiàn)在公司治理中普遍存在大股東控制公司，侵害公司和小股東的利益情況。對(duì)股權(quán)進(jìn)行周到詳細(xì)的安排是融資人和投資人需要慎重考慮的事項(xiàng)。
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