1.《中華人民共和國合同法》

第四十九條?行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

2. 最高人民法院印發(fā)《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》的通知 ?（法發(fā)〔2009〕40號(hào)）

四、正確把握法律構(gòu)成要件，穩(wěn)妥認(rèn)定表見代理行為

12. 當(dāng)前在國家重大項(xiàng)目和承包租賃行業(yè)等受到全球性金融危機(jī)沖擊和國內(nèi)宏觀經(jīng)濟(jì)形勢(shì)變化影響比較明顯的行業(yè)領(lǐng)域，由于合同當(dāng)事人采用轉(zhuǎn)包、分包、轉(zhuǎn)租方式，出現(xiàn)了大量以單位部門、項(xiàng)目經(jīng)理乃至個(gè)人名義簽訂或?qū)嶋H履行合同的情形，并因合同主體和效力認(rèn)定問題引發(fā)表見代理糾紛案件。對(duì)此，人民法院應(yīng)當(dāng)正確適用合同法第四十九條關(guān)于表見代理制度的規(guī)定，嚴(yán)格認(rèn)定表見代理行為。

13. 合同法第四十九條規(guī)定的表見代理制度不僅要求代理人的無權(quán)代理行為在客觀上形成具有代理權(quán)的表象，而且要求相對(duì)人在主觀上善意且無過失地相信行為人有代理權(quán)。合同相對(duì)人主張構(gòu)成表見代理的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，不僅應(yīng)當(dāng)舉證證明代理行為存在諸如合同書、公章、印鑒等有權(quán)代理的客觀表象形式要素，而且應(yīng)當(dāng)證明其善意且無過失地相信行為人具有代理權(quán)。

14. 人民法院在判斷合同相對(duì)人主觀上是否屬于善意且無過失時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合合同締結(jié)與履行過程中的各種因素綜合判斷合同相對(duì)人是否盡到合理注意義務(wù)，此外還要考慮合同的締結(jié)時(shí)間、以誰的名義簽字、是否蓋有相關(guān)印章及印章真?zhèn)巍?biāo)的物的交付方式與地點(diǎn)、購買的材料、租賃的器材、所借款項(xiàng)的用途、建筑單位是否知道項(xiàng)目經(jīng)理的行為、是否參與合同履行等各種因素，作出綜合分析判斷。

1.連續(xù)性交易中表見代理的認(rèn)定，應(yīng)綜合考量合同雙方之前及之后的行為特征予以認(rèn)定——中國鐵路物資沈陽有限公司與天津市長蘆鹽業(yè)總公司買賣合同糾紛案

案例要旨：在民商事審判中對(duì)于表見代理的構(gòu)成往往不易形成客觀上的固定標(biāo)準(zhǔn)，法官需結(jié)合合同締結(jié)、合同履行、交易模式、交易慣例等各種因素進(jìn)行綜合考量。在連續(xù)性交易中，不能孤立地看待某一次的交易而忽視合同雙方之前及之后的行為特征，應(yīng)盡可能的探究當(dāng)事人意思表示，進(jìn)而形成內(nèi)心確信，恰當(dāng)運(yùn)用自由裁量權(quán)予以認(rèn)定。

案號(hào)：（2015）民二終字第335號(hào)

審理法院：最高人民法院

來源：最高人民法院第二巡回法庭關(guān)于公正審理跨省重大民商事和行政案件典型案例

2.商事案件中表見代理的認(rèn)定應(yīng)審查被代理人行為與代理權(quán)外觀的關(guān)聯(lián)性，以及綜合考量構(gòu)成關(guān)聯(lián)的各項(xiàng)客觀事由是否足以引起善意第三人信賴的因素——?jiǎng)h清與上海玲慧文化傳播有限公司買賣合同糾紛上訴案

案例要旨：合同法第四十九條關(guān)于表見代理的構(gòu)成只提到“相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)”，是否以被代理人的過錯(cuò)為要件，僅憑條文文義難以斷定。在商事案件審理時(shí)，從安全與效率的商事活動(dòng)價(jià)值博弈入手，對(duì)照民事表見代理與商事表見代理的區(qū)別，不能以被代理人過錯(cuò)作為表見代理的構(gòu)成要件，而應(yīng)以審查被代理人行為與代理權(quán)外觀是否具有關(guān)聯(lián)性作為表見代理構(gòu)成的事實(shí)基礎(chǔ)。完成對(duì)這一關(guān)聯(lián)性的審查之后，還應(yīng)綜合考量構(gòu)成關(guān)聯(lián)的各項(xiàng)客觀事由是否足以引起善意第三人信賴的因素，以判斷是否成立表見代理。

案號(hào)：（2013）滬一中民一（民）終字第1005號(hào)

審理法院：上海市第一中級(jí)人民法院

來源：《人民司法?案例》2013年第24期

3.口頭買賣合同中表見代理行為的成立應(yīng)從具有代理權(quán)的客觀表象和相對(duì)人無過失這兩個(gè)方面綜合認(rèn)定——廈門市春宇達(dá)塑料制品有限公司訴廈門白鷺食品工業(yè)有限公司買賣合同糾紛案

案例要旨：口頭買賣合同中的表見代理行為的成立，應(yīng)從以下兩方面進(jìn)行認(rèn)定：一是行為人的行為具有代理權(quán)的客觀表象；二是相對(duì)人對(duì)行為人的代理權(quán)產(chǎn)生合理依賴的過程中不存在過失。

案號(hào)：（2011）海民初字第1352號(hào)

審理法院：福建省廈門市海滄區(qū)人民法院（原廈門市杏林區(qū)人民法院）

來源：《人民法院案例選》2012年第3輯（總第81輯）

4.表見代理行為可以根據(jù)交易習(xí)慣認(rèn)定——王忠東訴張健全買賣合同糾紛案

案例要旨：買賣合同中，買方基于長期交易往來形成的合理信賴，依據(jù)交易習(xí)慣將貨物支付給賣方此前一直負(fù)責(zé)收取款項(xiàng)的人員，該付款行為有效，賣方應(yīng)承擔(dān)表見代理的后果。

案號(hào)：（2009）廈民終字第2005號(hào)

審理法院：福建省廈門市中級(jí)人民法院

來源：《人民法院案例選》2010年第1輯（總第71輯）

5.行為人的行為具備表面授權(quán)的客觀要件，且相對(duì)人主觀上善無過失的，構(gòu)成表見代理——項(xiàng)菲訴北京東方國岸經(jīng)貿(mào)有限公司買賣合同案

案例要旨：當(dāng)事人雙方商談交易事項(xiàng)的地點(diǎn)和行為人的一系列行為說明行為人具備表面授權(quán)的客觀要件，且相對(duì)人盡到了其所可能盡到的注意義務(wù)，主觀上善意無過失，可以認(rèn)定相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)，構(gòu)成表見代理，被代理人應(yīng)對(duì)此交易承擔(dān)后果。

案號(hào)：（2004）—中民終字第04395號(hào)

審理法院：北京市第一中級(jí)人民法院

來源：《中國審判案例要覽》（2005年民事審判案例卷）

1. 表見代理合同的法律效力

所謂表見代理，是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后簽訂了合同，如果相對(duì)人有理由相信其有代理權(quán)，那么相對(duì)人就可以向本人主張?jiān)摵贤男ЯΓ蟊救顺袚?dān)合同中所規(guī)定的義務(wù)，受合同的約束。本法（《中華人民共和國合同法》，下同）設(shè)立表見代理制度是為保護(hù)合同相對(duì)人的利益，并維護(hù)交易的安全，依誠實(shí)信用原則使怠于履行其注意義務(wù)的本人直接承受行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后仍為代理行為而簽訂的合同的責(zé)任。

構(gòu)成表見代理合同要滿足以下條件：

（1）行為人并沒有獲得本人的授權(quán)就與第三人簽訂了合同。本條（《中華人民共和國合同法》第四十九條，下同）規(guī)定了沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止這三種情形。

（2）合同的相對(duì)人在主觀上必須是善意的、無過失的。所謂善意，是指相對(duì)人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道行為人實(shí)際上無權(quán)代理；所謂無過失，是指相對(duì)人的這種不知道不是因?yàn)槠浯笠庠斐傻摹Ｈ绻鄬?duì)人明知或者理應(yīng)知道行為人是沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止，而仍與行為人簽訂合同，那么就不構(gòu)成表見代理，合同相對(duì)人也就不能受到保護(hù)。

在本條的立法過程中，對(duì)于是否要求以本人的過錯(cuò)作為表見代理合同的構(gòu)成要件曾有兩種不同的意見：一種意見認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以本人的過錯(cuò)作為表見代理合同的要件，否則對(duì)本人是不公平的；另一種意見認(rèn)為，表見代理最重要的特征就是相對(duì)人有正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán)，而不問本人是否有過錯(cuò)。本法基本上是采納了第二種意見。

一般來說，表見代理合同的產(chǎn)生與本人的過錯(cuò)有關(guān)，如因?yàn)楸救斯芾碇贫鹊幕靵y，導(dǎo)致其公章、介紹信被他人借用或者冒用而訂立了合同；本人在知道行為人以其名義與第三人訂立合同而不作否認(rèn)表示等。這些都表明本人是有過錯(cuò)的。但是，設(shè)立表見代理制度的目的是保護(hù)交易的安全性，不至于使沒有過失的相對(duì)人勞而無獲。因此，相對(duì)人只要證明自己和無權(quán)代理人訂立合同時(shí)沒有過失，至于本人在無權(quán)代理人訂立合同問題上是否有過失，相對(duì)人有時(shí)難以證明。故在本條的規(guī)定中，對(duì)于行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后仍然以本人名義訂立合同的情況下，但只要相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)，合同就有效。

需要注意的是，本條的規(guī)定與本法第四十八條的規(guī)定是不相同的。第四十八條規(guī)定的合同必須要經(jīng)過本人的追認(rèn)才具有效力，而本條規(guī)定的合同不必經(jīng)過本人的追認(rèn)就當(dāng)然具有效力。

（摘自《中華人民共和國合同法釋義（第3版）》，胡康生主編，法律出版社2013年3月出版）

2.買賣合同中行為人訂立合同的行為構(gòu)成或者不構(gòu)成表見代理的典型情形

（1）結(jié)合表見代理的構(gòu)成要件和司法實(shí)踐，一般認(rèn)為下列情形行為人訂立合同的行為構(gòu)成表見代理：

第一，行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對(duì)人發(fā)生過訂立合同行為，訂立的合同上加蓋有被代理人公章或合同專用章。

第二，行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對(duì)人發(fā)生過訂立合同行為，在訂立合同過程中提供了加蓋有被代理人印鑒的介紹信。

第三，行為人持有證明代理權(quán)的證書，并且按照一般商業(yè)習(xí)慣和理性認(rèn)識(shí)無法從證書內(nèi)容判定所訂立的合同超越了代理權(quán)范圍。

第四，被代理人曾有授予行為人代理權(quán)的表示，按照一般理性判斷該表示可以被相信。比如在公開場(chǎng)合聲明授予行為人代理權(quán)或者有書面公開通知授予行為人代理權(quán)，實(shí)際上沒有授予，相對(duì)人難以知曉。

第五，被代理人明知行為人以自己名義訂立合同，但不表示反對(duì)。

第六，被代理人應(yīng)當(dāng)知道行為人以自己名義訂立合同，但不表示反對(duì)。比如，被代理人將介紹信、公章、合同書交給行為人，或者出借給行為人，就屬于應(yīng)當(dāng)知道行為人會(huì)以自己名義訂立合同的情形。另外，當(dāng)相對(duì)人已經(jīng)將訂立的合同提交給被代理人，但因被代理人沒有閱讀而未向相對(duì)人表示反對(duì)，也屬于“應(yīng)當(dāng)知道”的情形。

（2）行為人訂立合同的行為不構(gòu)成表見代理的典型情形有：

第一，違法行為。如果行為人所為的行為屬于違法行為，則相對(duì)人無論以何種證據(jù)予以證明，行為人均不能構(gòu)成表見代理。因?yàn)檫`反法律的行為是不能授權(quán)的，即便法人或單位有授權(quán)，也沒有法律效力，何況行為人確屬無權(quán)代理，沒有代理權(quán)。

第二，違反交易習(xí)慣的行為。如果行為人所為的行為違反交易習(xí)慣，相對(duì)人與行為人訂立合同違反交易雙方的慣常做法的，不構(gòu)成表見代理。比如，甲、乙兩公司章程均規(guī)定提供擔(dān)保必須經(jīng)董事會(huì)決議，兩公司也建立有互保關(guān)系，而且相互為對(duì)方提供過擔(dān)保，知曉對(duì)方公司在擔(dān)保方面的規(guī)定。但某一次甲公司僅通過乙公司某執(zhí)行董事，即取得其在擔(dān)保合同上蓋章。該董事未經(jīng)公司董事會(huì)授權(quán)，相對(duì)人也違反交易習(xí)慣，該董事的行為不能構(gòu)成表見代理。

第三，已作合理通知后實(shí)施的行為。比如，某人代理權(quán)終止后，法人已向有業(yè)務(wù)往來的單位以合理形式，比如傳真形式，進(jìn)行了通知，聲明某人代理權(quán)終止。這些業(yè)務(wù)單位在收到傳真后，不能再以傳真只有單位領(lǐng)導(dǎo)知道，其他人沒有看到為由，主張與該人訂立合同行為構(gòu)成表見代理。判斷通知形式是否合理，主要依據(jù)當(dāng)事人的約定和習(xí)慣，一般情況下向雙方約定的部門，比如辦公室，發(fā)書面通知視為合理通知。對(duì)方如能夠確認(rèn)更好，如果沒有確認(rèn)，只要通知已經(jīng)按照雙方約定的、以符合常識(shí)的正常方式發(fā)出，對(duì)方否認(rèn)收到通知的，應(yīng)當(dāng)由對(duì)方負(fù)責(zé)舉證。一般認(rèn)為，登報(bào)不是充分的通知方式，要以其他證據(jù)輔助證明。

第四，違反法律規(guī)定的特殊授權(quán)要求的行為。如果法律明文規(guī)定對(duì)某一行為必須有特殊授權(quán)要求，當(dāng)行為人實(shí)施該行為時(shí)，相對(duì)人沒有要求行為人提供法律規(guī)定的授權(quán)證明，相對(duì)人即屬于“沒有理由相信行為人有代理權(quán)”，主觀上屬于重大過失，不能構(gòu)成表見代理。比如，我國修訂后的《公司法》規(guī)定公司為股東擔(dān)保必須經(jīng)股東大會(huì)決議，股東大會(huì)決議通過后才能授權(quán)公司代表簽訂為股東擔(dān)保的擔(dān)保合同。如果相對(duì)人未要求行為人（比如公司董事）出示符合形式要求的股東會(huì)決議文件，公司董事擅自簽訂該類擔(dān)保合同，其行為不構(gòu)成表見代理。

（摘自《買賣合同司法解釋適用解答》，最高人民法院編選組編，人民法院出版社2012年7月出版）