案情經(jīng)過：

被告人羅某幫助老鄉(xiāng)許某向包工頭王某討要工傷賠償款，包工頭卻要求被告人老鄉(xiāng)請其吃飯唱歌后方才支付賠償款。包工頭并糾集陳某及張某一伙人逼迫許某就范。被告人羅某看不慣，與陳某及張某一伙人發(fā)生口角。陳某便對被告人進行毆打，被告人遂掏出隨身攜帶的水果刀將陳某刺傷后逃跑。張某見狀手持砍刀對被告人進行追砍，在追上被告人后劃傷其頭部及背部并致其滑到在地。被告人翻身后起，左手架住張某手臂，右手持水果刀朝張某連刺數(shù)刀，致張某死亡。被告人羅某隨后被抓獲，并以故意殺人罪提起公訴。

案件審理：

本案的一、二審均由蔡律師擔任被告人羅某辯護人，一審中蔡律師對公訴人對被告的犯罪行為定性存在異議。并重點對案件的定性展開辯護，蔡律師認為被告人的行為屬于防衛(wèi)過當導(dǎo)致的故意傷害而非公訴人提出的故意殺人。同時指出被害人張某在本案中亦存在重大過錯。

一審判決：

法院認定被告人羅某與他人打斗時，不計后果持刀連續(xù)捅刺他人要害部位，導(dǎo)致一人死亡、一人重傷，其行為構(gòu)成故意殺人罪。并判處被告人死刑，緩期兩年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。

隨后，被告人羅某提出上訴，并對一審法院的案件定性及量刑質(zhì)疑。二審中，蔡律師再次提出不同意公訴機關(guān)對上訴人故意殺人罪的指控，并指出被告人沒有故意殺人的犯罪動機和犯罪目的，沒有追求被害人死亡的主觀故意，沒有剝奪被害人生命的主觀故意，其行為不應(yīng)當定性為故意殺人罪。而被害人對其死亡結(jié)果亦存在過錯，被害人對被告人的加害行為是主動并持續(xù)的，被告人始終處于被動防御地位，被告人的行為完全是處于本能，為了保護自身的安全而作出的無奈之舉。同時二審中辯護人說服當事人家屬積極對受害者進行經(jīng)濟賠償達成庭外和解，并取得被害人的真誠諒解。

二審判決：

二審法院經(jīng)過開庭采納了蔡律師的觀點，認為被告人幫助朋友討要工傷賠償款與兩被害人發(fā)生打斗，持刀捅刺被害人，致一人死亡，一人重傷，其行為構(gòu)成故意傷害罪。同時鑒于兩被害人首先動手，在案發(fā)過程中激發(fā)矛盾，對損害結(jié)果的發(fā)生與擴大具有重大過錯，以及被告人歸案后坦白認罪態(tài)度好，二審期間積極賠償?shù)惹楣?jié)，依法予以從輕處罰，撤銷一審法院的判決，認定被告人犯故意傷害罪，判處有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利二年。本判決為終審判決。

一、二審之間量刑情況對比：

根據(jù)刑法第五十條第二款對死緩限制減刑適用對象作出了明確規(guī)定，即僅適用于被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子。只有符合該情形的案件，并判處被告人死刑緩期執(zhí)行的，才可以考慮同時限制減刑。

2011年2月25日，第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十九次會議審議通過了《中華人民共和國刑法修正案(八)》，在刑法第五十條增加了第二款，即“對被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強奸等被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，法院可根據(jù)犯罪情節(jié)等情況對其限制減刑”。

因此根據(jù)刑法規(guī)定和司法實踐，對被告人羅某此類罪犯的實際執(zhí)行刑期，如緩期執(zhí)行期滿后被依法減為無期徒刑，將不能少于25年；如緩期執(zhí)行期滿后被依法減為25年有期徒刑，將不能少于20年。加上必須有的2年死緩考驗期以及從公安機關(guān)抓獲犯罪嫌疑人開始羈押到作出裁判一般1年以上的時間，實際羈押的時間至少22年，有的可能達到23年左右。

現(xiàn)二審改判判處被告人有期徒刑15年。根據(jù)刑法第七十八條規(guī)定：?被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)的，或者有立功表現(xiàn)的，可以減刑；有下列重大立功表現(xiàn)之一的，應(yīng)當減刑：　 （一）阻止他人重大犯罪活動的；　 （二）檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動，經(jīng)查證屬實的；　 （三）有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術(shù)革新的；　 （四）在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的；　 （五）在抗御自然災(zāi)害或者排除重大事故中，有突出表現(xiàn)的；　 （六）對國家和社會有其他重大貢獻的。　 ?減刑以后實際執(zhí)行的刑期，判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；判處無期徒刑的，不能少于十年。

根據(jù)刑法第八十一條：?被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行十年以上，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。

因此，本案的被告人若在獄中遵守相關(guān)規(guī)定積極接受教育改造，原則上可以在羈押7年半左右后予以刑滿釋放。

總結(jié)：

本案一二審經(jīng)過蔡律師多方努力最終成功改判，維護了公平正義，也體現(xiàn)了福建省高級人民法院、福建省檢察院以事實為依據(jù)、以法律為準繩的司法精神，以及對寬嚴相濟的刑事政策的貫徹落實精神，充分體現(xiàn)了律師在大案、難案中的刑事辯護作用上日益明顯。

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團分院；全國地方各中級人民法院，各大單位軍事法院，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團各中級法院：

現(xiàn)將《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀要》印發(fā)給你們，請結(jié)合審判工作實際參照執(zhí)行。執(zhí)行中遇到問題，請及時報告我院。

二〇一五年五月十八日

全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀要

為深入學習習近平總書記等中央領(lǐng)導(dǎo)同志關(guān)于禁毒工作的重要指示批示精神，貫徹落實《中共中央國務(wù)院關(guān)于加強禁毒工作的意見》和全國禁毒工作會議精神，進一步統(tǒng)一思想認識，提高毒品犯罪審判工作水平，推動人民法院禁毒工作取得更大成效，最高人民法院于2014年12月11日至12日在湖北省武漢市召開了全國法院毒品犯罪審判工作座談會。出席會議的有各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院、解放軍軍事法院和新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團分院主管刑事審判工作的副院長、刑事審判庭庭長及部分中級人民法院主管刑事審判工作的副院長。最高人民法院副院長李少平出席會議并講話。

會議傳達學習了中央對禁毒工作的一系列重大決策部署，總結(jié)了近年來人民法院禁毒工作取得的成績和存在的問題，分析了當前我國毒品犯罪的總體形勢和主要特點，明確了繼續(xù)依法從嚴懲處毒品犯罪的審判指導(dǎo)思想，研究了毒品犯罪審判中遇到的若干法律適用問題，并對當前和今后一個時期人民法院的禁毒工作作出具體安排部署。現(xiàn)紀要如下:

一、關(guān)于進一步加強人民法院禁毒工作的總體要求

禁毒工作關(guān)系國家安危、民族興衰和人民福祉，厲行禁毒是黨和政府的一貫立場和堅決主張。近年來，在黨中央的高度重視和堅強領(lǐng)導(dǎo)下，各地區(qū)、各有關(guān)部門按照國家禁毒委員會的統(tǒng)一部署，深入開展禁毒人民戰(zhàn)爭，全面落實綜合治理措施，有效遏制了毒品問題快速發(fā)展蔓延的勢頭，禁毒工作取得了階段性成效。2014年6月，中央政治局常委會議、國務(wù)院常務(wù)會議分別聽取禁毒工作專題匯報，習近平總書記、李克強總理分別對禁毒工作作出重要指示批示。中共中央、國務(wù)院首次印發(fā)了《關(guān)于加強禁毒工作的意見》，并下發(fā)了貫徹落實分工方案。國家禁毒委員會制定了《禁毒工作責任制》，并召開全國禁毒工作會議對全面加強禁毒工作作出部署。

依法審理毒品犯罪案件，積極參與禁毒工作是人民法院肩負的一項重要職責任務(wù)。長期以來，全國各級人民法院認真貫徹落實中央和國家禁毒委員會的決策部署，扎實履行刑事審判職責，堅持依法從嚴懲處毒品犯罪，大力加強禁毒法制建設(shè)，積極參與禁毒綜合治理，各項工作均取得顯著成效，為全面、深入推進禁毒工作提供了有力司法保障。同時，應(yīng)當清醒地看到，受國際毒潮持續(xù)泛濫和國內(nèi)多種因素影響，當前和今后一個時期，我國仍將處于毒品問題加速蔓延期、毒品犯罪高發(fā)多發(fā)期、毒品治理集中攻堅期，禁毒斗爭形勢嚴峻復(fù)雜，禁毒工作任務(wù)十分艱巨。加強禁毒工作，治理毒品問題，對深入推進平安中國、法治中國建設(shè)，維護國家長治久安，保障人民群眾幸福安康，實現(xiàn)“兩個一百年”奮斗目標和中華民族偉大復(fù)興的中國夢，具有重要意義。各級人民法院要從維護重要戰(zhàn)略機遇期國家安全和社會穩(wěn)定的政治高度，充分認識毒品問題的嚴峻性、長期性和禁毒工作的艱巨性、復(fù)雜性，切實增強做好禁毒工作的責任感、使命感和緊迫感。要認真學習領(lǐng)會、堅決貫徹落實黨中央對禁毒工作的一系列重大決策部署和全國禁毒工作會議精神，切實采取有力措施，進一步加強人民法院禁毒工作。

一是毫不動搖地堅持依法從嚴懲處毒品犯罪。充分發(fā)揮審判職能作用，依法運用刑罰懲治毒品犯罪，是治理毒品問題的重要手段，也是人民法院參與禁毒斗爭的主要方式。面對嚴峻的毒品犯罪形勢，各級人民法院要繼續(xù)堅持依法從嚴懲處毒品犯罪的指導(dǎo)思想。要繼續(xù)依法嚴懲走私、制造毒品和大宗販賣毒品等源頭性犯罪，嚴厲打擊毒梟、職業(yè)毒犯、累犯、毒品再犯等主觀惡性深、人身危險性大的毒品犯罪分子，該判處重刑和死刑的堅決依法判處。要加大對制毒物品犯罪、多次零包販賣毒品、引誘、教唆、欺騙、強迫他人吸毒及非法持有毒品等犯罪的懲處力度，嚴懲向農(nóng)村地區(qū)販賣毒品及國家工作人員實施的毒品犯罪。要更加注重從經(jīng)濟上制裁毒品犯罪，依法追繳犯罪分子違法所得，充分適用罰金刑、沒收財產(chǎn)刑并加大執(zhí)行力度，依法從嚴懲處涉毒洗錢犯罪和為毒品犯罪提供資金的犯罪。要嚴厲打擊因吸毒誘發(fā)的殺人、傷害、搶劫、以危險方法危害公共安全等次生犯罪。要規(guī)范和限制毒品犯罪的緩刑適用，從嚴把握毒品罪犯減刑條件，嚴格限制嚴重毒品罪犯假釋，確保刑罰執(zhí)行效果。同時，為全面發(fā)揮刑罰功能，也要貫徹好寬嚴相濟刑事政策，突出打擊重點，體現(xiàn)區(qū)別對待。對于罪行較輕，或者具有從犯、自首、立功、初犯等法定、酌定從寬處罰情節(jié)的毒品犯罪分子，根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，依法給予從寬處罰，以分化瓦解毒品犯罪分子，預(yù)防和減少毒品犯罪。要牢牢把握案件質(zhì)量這條生命線，既要考慮到毒品犯罪隱蔽性強、偵查取證難度大的現(xiàn)實情況，也要嚴格貫徹證據(jù)裁判原則，引導(dǎo)取證、舉證工作圍繞審判工作的要求展開，切實發(fā)揮每一級審判程序的職能作用，確保案件辦理質(zhì)量。對于擬判處被告人死刑的毒品犯罪案件，在證據(jù)質(zhì)量上要始終堅持最高的標準和最嚴的要求。

二是深入推進毒品犯罪審判規(guī)范化建設(shè)。各級人民法院要結(jié)合審判工作實際，積極開展調(diào)查研究，不斷總結(jié)經(jīng)驗，及時發(fā)現(xiàn)并解決審判中遇到的突出法律適用問題。各高、中級人民法院要加大審判指導(dǎo)力度，在做好毒品犯罪審判工作的同時，通過編發(fā)典型案例、召開工作座談會等形式，不斷提高轄區(qū)法院毒品犯罪審判工作水平。最高人民法院對于復(fù)核毒品犯罪死刑案件中發(fā)現(xiàn)的問題，要繼續(xù)通過隨案附函、集中通報、發(fā)布典型案例等形式，加強審判指導(dǎo)；對于毒品犯罪法律適用方面存在的突出問題，要適時制定司法解釋或規(guī)范性文件，統(tǒng)一法律適用；對于需要與公安、檢察機關(guān)共同解決的問題，要加強溝通、協(xié)調(diào)，必要時聯(lián)合制發(fā)規(guī)范性文件；對于立法方面的問題，要繼續(xù)提出相關(guān)立法建議，推動禁毒法律的修改完善。

三是不斷完善毒品犯罪審判工作機制。各級人民法院要嚴格落實禁毒工作責任，按照《禁毒工作責任制》的要求和同級禁毒委員會的部署認真開展工作，將禁毒工作列入本單位整體工作規(guī)劃，制定年度工作方案，抓好貫徹落實。要進一步加強專業(yè)審判機構(gòu)建設(shè)，各高級人民法院要確定專門承擔毒品犯罪審判指導(dǎo)任務(wù)的審判庭，毒品犯罪相對集中地區(qū)的高、中級人民法院可以根據(jù)當?shù)貙嶋H和工作需要，探索確立專門承擔毒品犯罪審判工作的合議庭或者審判庭。要建立健全業(yè)務(wù)學習、培訓(xùn)機制，通過舉辦業(yè)務(wù)培訓(xùn)班、組織交流研討會等多種形式，不斷提高毒品犯罪審判隊伍專業(yè)化水平。要推動與相關(guān)職能部門建立禁毒長效合作機制，在中央層面和毒品犯罪集中地區(qū)建立公檢法三機關(guān)打擊毒品犯罪聯(lián)席會議制度，探索建立重大毒品犯罪案件信息通報、反饋機制，提升打擊毒品犯罪的合力。

四是加大參與禁毒綜合治理工作力度。要充分利用有利時機集中開展禁毒宣傳，最高人民法院和毒品犯罪高發(fā)地區(qū)的高級人民法院要將“6·26”國際禁毒日新聞發(fā)布會制度化，并利用網(wǎng)絡(luò)、平面等媒體配合報道，向社會公眾介紹人民法院毒品犯罪審判及禁毒綜合治理工作情況，公布毒品犯罪典型案例。要加強日常禁毒法制宣傳，充分利用審判資源優(yōu)勢，通過庭審直播、公開宣判、舉辦禁毒法制講座、建立禁毒對象幫教制度、與社區(qū)、學校、團體建立禁毒協(xié)作機制等多種形式，廣泛、深入地開展禁毒宣傳教育活動。要突出宣傳重點，緊緊圍繞青少年群體和合成毒品濫用問題，有針對性地組織開展宣傳教育工作，增強人民群眾自覺抵制毒品的意識和能力。要延伸審判職能，針對毒品犯罪審判中發(fā)現(xiàn)的治安隱患和社會管理漏洞，及時向有關(guān)職能部門提出加強源頭治理、強化日常管控的意見和建議，推動構(gòu)建更為嚴密的禁毒防控體系。

二、關(guān)于毒品犯罪法律適用的若干具體問題

會議認為，2008年印發(fā)的《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》（以下簡稱《大連會議紀要》）較好地解決了辦理毒品犯罪案件面臨的一些突出法律適用問題，其中大部分規(guī)定在當前的審判實踐中仍有指導(dǎo)意義，應(yīng)當繼續(xù)參照執(zhí)行。同時，隨著毒品犯罪形勢的發(fā)展變化，近年來出現(xiàn)了一些新情況、新問題，需要加以研究解決。與會代表對審判實踐中反映較為突出，但《大連會議紀要》沒有作出規(guī)定，或者規(guī)定不盡完善的毒品犯罪法律適用問題進行了認真研究討論，就下列問題取得了共識。

（一）罪名認定問題

販毒人員被抓獲后，對于從其住所、車輛等處查獲的毒品，一般均應(yīng)認定為其販賣的毒品。確有證據(jù)證明查獲的毒品并非販毒人員用于販賣，其行為另構(gòu)成非法持有毒品罪、窩藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪處罰。

吸毒者在購買、存儲毒品過程中被查獲，沒有證據(jù)證明其是為了實施販賣毒品等其他犯罪，毒品數(shù)量達到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標準的，以非法持有毒品罪定罪處罰。吸毒者在運輸毒品過程中被查獲，沒有證據(jù)證明其是為了實施販賣毒品等其他犯罪，毒品數(shù)量達到較大以上的，以運輸毒品罪定罪處罰。

行為人為吸毒者代購毒品，在運輸過程中被查獲，沒有證據(jù)證明托購者、代購者是為了實施販賣毒品等其他犯罪，毒品數(shù)量達到較大以上的，對托購者、代購者以運輸毒品罪的共犯論處。行為人為他人代購僅用于吸食的毒品，在交通、食宿等必要開銷之外收取“介紹費”“勞務(wù)費”，或者以販賣為目的收取部分毒品作為酬勞的，應(yīng)視為從中牟利，屬于變相加價販賣毒品，以販賣毒品罪定罪處罰。

購毒者接收販毒者通過物流寄遞方式交付的毒品，沒有證據(jù)證明其是為了實施販賣毒品等其他犯罪，毒品數(shù)量達到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標準的，一般以非法持有毒品罪定罪處罰。代收者明知是物流寄遞的毒品而代購毒者接收，沒有證據(jù)證明其與購毒者有實施販賣、運輸毒品等犯罪的共同故意，毒品數(shù)量達到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標準的，對代收者以非法持有毒品罪定罪處罰。

行為人利用信息網(wǎng)絡(luò)販賣毒品、在境內(nèi)非法買賣用于制造毒品的原料或者配劑、傳授制造毒品等犯罪的方法，構(gòu)成販賣毒品罪、非法買賣制毒物品罪、傳授犯罪方法罪等犯罪的，依法定罪處罰。行為人開設(shè)網(wǎng)站、利用網(wǎng)絡(luò)聊天室等組織他人共同吸毒，構(gòu)成引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪等犯罪的，依法定罪處罰。

（二）共同犯罪認定問題

辦理販賣毒品案件，應(yīng)當準確認定居間介紹買賣毒品行為，并與居中倒賣毒品行為相區(qū)別。居間介紹者在毒品交易中處于中間人地位，發(fā)揮介紹聯(lián)絡(luò)作用，通常與交易一方構(gòu)成共同犯罪，但不以牟利為要件；居中倒賣者屬于毒品交易主體，與前后環(huán)節(jié)的交易對象是上下家關(guān)系，直接參與毒品交易并從中獲利。居間介紹者受販毒者委托，為其介紹聯(lián)絡(luò)購毒者的，與販毒者構(gòu)成販賣毒品罪的共同犯罪；明知購毒者以販賣為目的購買毒品，受委托為其介紹聯(lián)絡(luò)販毒者的，與購毒者構(gòu)成販賣毒品罪的共同犯罪；受以吸食為目的的購毒者委托，為其介紹聯(lián)絡(luò)販毒者，毒品數(shù)量達到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標準的，一般與購毒者構(gòu)成非法持有毒品罪的共同犯罪；同時與販毒者、購毒者共謀，聯(lián)絡(luò)促成雙方交易的，通常認定與販毒者構(gòu)成販賣毒品罪的共同犯罪。居間介紹者實施為毒品交易主體提供交易信息、介紹交易對象等幫助行為，對促成交易起次要、輔助作用的，應(yīng)當認定為從犯；對于以居間介紹者的身份介入毒品交易，但在交易中超出居間介紹者的地位，對交易的發(fā)起和達成起重要作用的被告人，可以認定為主犯。

兩人以上同行運輸毒品的，應(yīng)當從是否明知他人帶有毒品，有無共同運輸毒品的意思聯(lián)絡(luò)，有無實施配合、掩護他人運輸毒品的行為等方面綜合審查認定是否構(gòu)成共同犯罪。受雇于同一雇主同行運輸毒品，但受雇者之間沒有共同犯罪故意，或者雖然明知他人受雇運輸毒品，但各自的運輸行為相對獨立，既沒有實施配合、掩護他人運輸毒品的行為，又分別按照各自運輸?shù)亩酒窋?shù)量領(lǐng)取報酬的，不應(yīng)認定為共同犯罪。受雇于同一雇主分段運輸同一宗毒品，但受雇者之間沒有犯罪共謀的，也不應(yīng)認定為共同犯罪。雇用他人運輸毒品的雇主，及其他對受雇者起到一定組織、指揮作用的人員，與各受雇者分別構(gòu)成運輸毒品罪的共同犯罪，對運輸?shù)娜慷酒窋?shù)量承擔刑事責任。

（三）毒品數(shù)量認定問題

走私、販賣、運輸、制造、非法持有兩種以上毒品的，可以將不同種類的毒品分別折算為海洛因的數(shù)量，以折算后累加的毒品總量作為量刑的根據(jù)。對于刑法、司法解釋或者其他規(guī)范性文件明確規(guī)定了定罪量刑數(shù)量標準的毒品，應(yīng)當按照該毒品與海洛因定罪量刑數(shù)量標準的比例進行折算后累加。對于刑法、司法解釋及其他規(guī)范性文件沒有規(guī)定定罪量刑數(shù)量標準，但《非法藥物折算表》規(guī)定了與海洛因的折算比例的毒品，可以按照《非法藥物折算表》折算為海洛因后進行累加。對于既未規(guī)定定罪量刑數(shù)量標準，又不具備折算條件的毒品，綜合考慮其致癮癖性、社會危害性、數(shù)量、純度等因素依法量刑。在裁判文書中，應(yīng)當客觀表述涉案毒品的種類和數(shù)量，并綜合認定為數(shù)量大、數(shù)量較大或者少量毒品等，不明確表述將不同種類毒品進行折算后累加的毒品總量。

對于未查獲實物的甲基苯丙胺片劑（俗稱“麻古”等）、MDMA片劑（俗稱“搖頭丸”）等混合型毒品，可以根據(jù)在案證據(jù)證明的毒品粒數(shù)，參考本案或者本地區(qū)查獲的同類毒品的平均重量計算出毒品數(shù)量。在裁判文書中，應(yīng)當客觀表述根據(jù)在案證據(jù)認定的毒品粒數(shù)。

對于有吸毒情節(jié)的販毒人員，一般應(yīng)當按照其購買的毒品數(shù)量認定其販賣毒品的數(shù)量，量刑時酌情考慮其吸食毒品的情節(jié)；購買的毒品數(shù)量無法查明的，按照能夠證明的販賣數(shù)量及查獲的毒品數(shù)量認定其販毒數(shù)量；確有證據(jù)證明其購買的部分毒品并非用于販賣的，不應(yīng)計入其販毒數(shù)量。
辦理毒品犯罪案件，無論毒品純度高低，一般均應(yīng)將查證屬實的毒品數(shù)量認定為毒品犯罪的數(shù)量，并據(jù)此確定適用的法定刑幅度，但司法解釋另有規(guī)定或者為了隱蔽運輸而臨時改變毒品常規(guī)形態(tài)的除外。涉案毒品純度明顯低于同類毒品的正常純度的，量刑時可以酌情考慮。

制造毒品案件中，毒品成品、半成品的數(shù)量應(yīng)當全部認定為制造毒品的數(shù)量，對于無法再加工出成品、半成品的廢液、廢料則不應(yīng)計入制造毒品的數(shù)量。對于廢液、廢料的認定，可以根據(jù)其毒品成分的含量、外觀形態(tài)，結(jié)合被告人對制毒過程的供述等證據(jù)進行分析判斷，必要時可以聽取鑒定機構(gòu)的意見。

（四）死刑適用問題

當前，我國毒品犯罪形勢嚴峻，審判工作中應(yīng)當繼續(xù)堅持依法從嚴懲處毒品犯罪的指導(dǎo)思想，充分發(fā)揮死刑對于預(yù)防和懲治毒品犯罪的重要作用。要繼續(xù)按照《大連會議紀要》的要求，突出打擊重點，對罪行極其嚴重、依法應(yīng)當判處死刑的被告人，堅決依法判處。同時，應(yīng)當全面、準確貫徹寬嚴相濟刑事政策，體現(xiàn)區(qū)別對待，做到罰當其罪，量刑時綜合考慮毒品數(shù)量、犯罪性質(zhì)、情節(jié)、危害后果、被告人的主觀惡性、人身危險性及當?shù)氐慕拘蝿莸纫蛩兀瑖栏駥徤鞯貨Q定死刑適用，確保死刑只適用于極少數(shù)罪行極其嚴重的犯罪分子。

1.運輸毒品犯罪的死刑適用

對于運輸毒品犯罪，應(yīng)當繼續(xù)按照《大連會議紀要》的有關(guān)精神，重點打擊運輸毒品犯罪集團首要分子，組織、指使、雇用他人運輸毒品的主犯或者毒梟、職業(yè)毒犯、毒品再犯，以及具有武裝掩護運輸毒品、以運輸毒品為業(yè)、多次運輸毒品等嚴重情節(jié)的被告人，對其中依法應(yīng)當判處死刑的，堅決依法判處。

對于受人指使、雇用參與運輸毒品的被告人，應(yīng)當綜合考慮毒品數(shù)量、犯罪次數(shù)、犯罪的主動性和獨立性、在共同犯罪中的地位作用、獲利程度和方式及其主觀惡性、人身危險性等因素，予以區(qū)別對待，慎重適用死刑。對于有證據(jù)證明確屬受人指使、雇用運輸毒品，又系初犯、偶犯的被告人，即使毒品數(shù)量超過實際掌握的死刑數(shù)量標準，也可以不判處死刑；尤其對于其中被動參與犯罪，從屬性、輔助性較強，獲利程度較低的被告人，一般不應(yīng)當判處死刑。對于不能排除受人指使、雇用初次運輸毒品的被告人，毒品數(shù)量超過實際掌握的死刑數(shù)量標準，但尚不屬數(shù)量巨大的，一般也可以不判處死刑。

一案中有多人受雇運輸毒品的，在決定死刑適用時，除各被告人運輸毒品的數(shù)量外，還應(yīng)結(jié)合其具體犯罪情節(jié)、參與犯罪程度、與雇用者關(guān)系的緊密性及其主觀惡性、人身危險性等因素綜合考慮，同時判處二人以上死刑要特別慎重。

2.毒品共同犯罪、上下家犯罪的死刑適用

毒品共同犯罪案件的死刑適用應(yīng)當與該案的毒品數(shù)量、社會危害及被告人的犯罪情節(jié)、主觀惡性、人身危險性相適應(yīng)。涉案毒品數(shù)量剛超過實際掌握的死刑數(shù)量標準，依法應(yīng)當適用死刑的，要盡量區(qū)分主犯間的罪責大小，一般只對其中罪責最大的一名主犯判處死刑；各共同犯罪人地位作用相當，或者罪責大小難以區(qū)分的，可以不判處被告人死刑；二名主犯的罪責均很突出，且均具有法定從重處罰情節(jié)的，也要盡可能比較其主觀惡性、人身危險性方面的差異，判處二人死刑要特別慎重。涉案毒品數(shù)量達到巨大以上，二名以上主犯的罪責均很突出，或者罪責稍次的主犯具有法定、重大酌定從重處罰情節(jié)，判處二人以上死刑符合罪刑相適應(yīng)原則，并有利于全案量刑平衡的，可以依法判處。

對于部分共同犯罪人未到案的案件，在案被告人與未到案共同犯罪人均屬罪行極其嚴重，即使共同犯罪人到案也不影響對在案被告人適用死刑的，可以依法判處在案被告人死刑；在案被告人的罪行不足以判處死刑，或者共同犯罪人歸案后全案只宜判處其一人死刑的，不能因為共同犯罪人未到案而對在案被告人適用死刑；在案被告人與未到案共同犯罪人的罪責大小難以準確認定，進而影響準確適用死刑的，不應(yīng)對在案被告人判處死刑。

對于販賣毒品案件中的上下家，要結(jié)合其販毒數(shù)量、次數(shù)及對象范圍，犯罪的主動性，對促成交易所發(fā)揮的作用，犯罪行為的危害后果等因素，綜合考慮其主觀惡性和人身危險性，慎重、穩(wěn)妥地決定死刑適用。對于買賣同宗毒品的上下家，涉案毒品數(shù)量剛超過實際掌握的死刑數(shù)量標準的，一般不能同時判處死刑；上家主動聯(lián)絡(luò)銷售毒品，積極促成毒品交易的，通常可以判處上家死刑；下家積極籌資，主動向上家約購毒品，對促成毒品交易起更大作用的，可以考慮判處下家死刑。涉案毒品數(shù)量達到巨大以上的，也要綜合上述因素決定死刑適用，同時判處上下家死刑符合罪刑相適應(yīng)原則，并有利于全案量刑平衡的，可以依法判處。

一案中有多名共同犯罪人、上下家針對同宗毒品實施犯罪的，可以綜合運用上述毒品共同犯罪、上下家犯罪的死刑適用原則予以處理。

辦理毒品犯罪案件，應(yīng)當盡量將共同犯罪案件或者密切關(guān)聯(lián)的上下游案件進行并案審理；因客觀原因造成分案處理的，辦案時應(yīng)當及時了解關(guān)聯(lián)案件的審理進展和處理結(jié)果，注重量刑平衡。

3.新類型、混合型毒品犯罪的死刑適用

甲基苯丙胺片劑（俗稱“麻古”等）是以甲基苯丙胺為主要毒品成分的混合型毒品，其甲基苯丙胺含量相對較低，危害性亦有所不同。為體現(xiàn)罰當其罪，甲基苯丙胺片劑的死刑數(shù)量標準一般可以按照甲基苯丙胺（冰毒）的2倍左右掌握，具體可以根據(jù)當?shù)氐亩酒贩缸镄蝿莺蜕姘付酒泛康纫蛩卮_定。

涉案毒品為氯胺酮（俗稱“K粉”）的，結(jié)合毒品數(shù)量、犯罪性質(zhì)、情節(jié)及危害后果等因素，對符合死刑適用條件的被告人可以依法判處死刑。綜合考慮氯胺酮的致癮癖性、濫用范圍和危害性等因素，其死刑數(shù)量標準一般可以按照海洛因的10倍掌握。

涉案毒品為其他濫用范圍和危害性相對較小的新類型、混合型毒品的，一般不宜判處被告人死刑。但對于司法解釋、規(guī)范性文件明確規(guī)定了定罪量刑數(shù)量標準，且涉案毒品數(shù)量特別巨大，社會危害大，不判處死刑難以體現(xiàn)罰當其罪的，必要時可以判處被告人死刑。

（五）緩刑、財產(chǎn)刑適用及減刑、假釋問題

對于毒品犯罪應(yīng)當從嚴掌握緩刑適用條件。對于毒品再犯，一般不得適用緩刑。對于不能排除多次販毒嫌疑的零包販毒被告人，因認定構(gòu)成販賣毒品等犯罪的證據(jù)不足而認定為非法持有毒品罪的被告人，實施引誘、教唆、欺騙、強迫他人吸毒犯罪及制毒物品犯罪的被告人，應(yīng)當嚴格限制緩刑適用。

辦理毒品犯罪案件，應(yīng)當依法追繳犯罪分子的違法所得，充分發(fā)揮財產(chǎn)刑的作用，切實加大對犯罪分子的經(jīng)濟制裁力度。對查封、扣押、凍結(jié)的涉案財物及其孳息，經(jīng)查確屬違法所得或者依法應(yīng)當追繳的其他涉案財物的，如購毒款、供犯罪所用的本人財物、毒品犯罪所得的財物及其收益等，應(yīng)當判決沒收，但法律另有規(guī)定的除外。判處罰金刑時，應(yīng)當結(jié)合毒品犯罪的性質(zhì)、情節(jié)、危害后果及被告人的獲利情況、經(jīng)濟狀況等因素合理確定罰金數(shù)額。對于決定并處沒收財產(chǎn)的毒品犯罪，判處被告人有期徒刑的，應(yīng)當按照上述確定罰金數(shù)額的原則確定沒收個人部分財產(chǎn)的數(shù)額；判處無期徒刑的，可以并處沒收個人全部財產(chǎn)；判處死緩或者死刑的，應(yīng)當并處沒收個人全部財產(chǎn)。

對于具有毒梟、職業(yè)毒犯、累犯、毒品再犯等情節(jié)的毒品罪犯，應(yīng)當從嚴掌握減刑條件，適當延長減刑起始時間、間隔時間，嚴格控制減刑幅度，延長實際執(zhí)行刑期。對于刑法未禁止假釋的前述毒品罪犯，應(yīng)當嚴格掌握假釋條件

（六）累犯、毒品再犯問題

累犯、毒品再犯是法定從重處罰情節(jié)，即使本次毒品犯罪情節(jié)較輕，也要體現(xiàn)從嚴懲處的精神。尤其對于曾因?qū)嵤﹪乐乇┝Ψ缸锉慌行痰睦鄯浮⑿虧M釋放后短期內(nèi)又實施毒品犯罪的再犯，以及在緩刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行期間又實施毒品犯罪的再犯，應(yīng)當嚴格體現(xiàn)從重處罰。

對于因同一毒品犯罪前科同時構(gòu)成累犯和毒品再犯的被告人，在裁判文書中應(yīng)當同時引用刑法關(guān)于累犯和毒品再犯的條款，但在量刑時不得重復(fù)予以從重處罰。對于因不同犯罪前科同時構(gòu)成累犯和毒品再犯的被告人，量刑時的從重處罰幅度一般應(yīng)大于前述情形。

（七）非法販賣麻醉藥品、精神藥品行為的定性問題

行為人向走私、販賣毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人員販賣國家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品或者精神藥品的，以販賣毒品罪定罪處罰。

行為人出于醫(yī)療目的，違反有關(guān)藥品管理的國家規(guī)定，非法販賣上述麻醉藥品或者精神藥品，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。