案情簡介：

原告林芳與被告黃強于1992年登記結婚。婚后兩人均取得香港居民身份證，現仍在婚姻關系存續期間。

2018年5月22日，雙方簽訂一份《協議》。協議載明婚后黃強與趙芳存在代持股協議，趙芳無償代黃強持有信合公司股份總額的10.13%，共計607.5萬股，該股權全部登記在趙芳名下，相應所有及收益權均歸黃強所有……黃強承諾，本協議簽訂之日，黃強將趙芳代持股權的協議（編號2012012101）的原件交予林芳，該代持協議由黃強及趙芳本人簽署，系合法有效且不可撤銷的協議……黃強須在2018年8月20日前，將400萬股股權轉移登記到林芳或林芳指定的單位或個人名下，該400萬股股權歸林芳所有。……協議約定管轄地為信合公司所在地法院，適用中國法律。

該協議附件有黃強與趙芳簽訂的編號2012012101協議（以下均稱代持股協議）一份。代持股協議約定黃強自愿委托趙芳作為上述股權名義持有人，趙芳同意無償代持上述股份，黃強有權在條件具備時，將相關股東權益轉移到自己或自己指定的任何第三人名下，趙芳需無條件同意等。

根據信合公司的工商登記信息所示，趙芳為信合公司股東，持股比例為10.13%，持有607.5萬股，即案涉400萬股信合公司股份仍登記在趙芳名下。

后原告林芳將黃強、趙芳訴至法院，要求1、確認登記在趙芳名下的廣州信合智通實業股份有限公司400萬股的股份歸原告個人所有；2、判令黃強、趙芳履行協議，無條件配合原告將廣州信合智通實業股份有限公司400萬股的股份變更登記至原告或原告指定的人的名下等。

被告黃強答辯

1、案涉股份轉讓實質是原告與黃強婚內分割夫妻共同財產。從雙方簽訂的案涉協議可知，原告并未支付轉讓款作為對價，案涉股份轉讓的法律性質實質上為雙方協議分割夫妻共同財產。根據《最高人民法院關于適用婚姻法若干問題的解釋（三）》第4條的規定，因原告并未提起離婚訴訟，其在婚姻關系存續期間請求分割共同財產，依法不應支持。協議未約定案涉股份為原告的個人財產，即使轉讓后，因原告與黃強仍是夫妻關系，案涉股權仍是夫妻共同財產，原告請求確認案涉股份歸其個人所有并無事實和法律依據。同時，根據黃強的舉證，案涉協議是在原告承諾與黃強辦理離婚手續的前提下簽訂的，其法律性質應是財產分割協議，因原告反悔，且雙方事實上沒有辦理離婚登記，應當認定該協議沒有生效。

2、案涉股份轉讓違反了《公司法》第141條，應屬無效。原告提交的信合公司工商登記信息顯示案涉股份的名義持有人趙芳是公司董事，信合公司是股份有限公司，《公司法》第141條規定董事在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%，故案涉股份轉讓行為依法無效。

3、案涉股份變更登記的義務應由公司承擔，與黃強無關，原告在本案中起訴黃強是起訴錯誤。即使法院認定案涉股份轉讓有效，黃強在簽訂協議時的義務已履行完畢，案涉股份為記名股票，根據《公司法》第139條第一款及第32條第一款的規定，將案涉股份變更登記至原告名下并辦理工商變更登記的義務由公司承擔。因黃強認可案涉協議上其簽名的真實性，故原告應直接向公司提出股份變更登記，公司拒絕的則參照《最高人民法院關于適用若干問題的規定（三）》第23條的規定起訴公司，要求法院判決公司履行股份變更登記義務。

4、如果法院認定案涉股份轉讓實際上是無償贈與，因原告提起本案訴訟違反了案涉協議第一條第一款的保密義務，黃強有權根據《合同法》第192條第一款第三項的規定，主張撤銷贈與，贈與撤銷后，原告喪失要求黃強交付贈與標的的請求權。

被告趙芳答辯

趙芳不是案涉協議的當事人，對原告不承擔合同義務，原告訴請趙芳配合辦理股份變更登記沒有法律依據。并且，無條件配合是寬泛概念，趙芳無法執行。

一審廣州黃埔區法院觀點

本案原告林芳及被告黃強均是香港居民，故本案是一起涉港的股權確認糾紛。雖黃強主張適用香港法律審理本案，但其并未提供相關法律依據，信合公司是一家注冊在廣東省廣州市的公司，案涉糾紛涉及信合公司股權，林芳與被告黃強簽訂的《協議》約定如協商不成，任何一方均有權向信合公司所在地有管轄權的人民法院起訴并適用中華人民共和國法律，故本案應適用內地法律。

林芳與黃強于2018年5月22日簽訂的《協議》是雙方當事人的真實意思表示，不違反法律、行政法規的效力性強制性規定，應屬合法有效，本院予以確認，該協議對雙方均具有約束力。黃強及趙芳簽訂有代持協議，確認登記在趙芳名下的信合公司400萬股的股份是趙芳代黃強持有。關于林芳要求確認登記在趙芳名下的信合公司400萬股的股份歸其個人所有的訴訟請求，本院認為，案涉協議第二條股份處置方案第3點約定，黃強……需在2018年8月20日前將400萬股股份轉移登記到林芳或林芳指定的單位或個人名下，該400萬股股份歸林芳所有，現案涉股份并未被轉讓給第三人，故案涉股份依照協議約定應歸林芳所有。并且，由于兩人尚處于婚姻關系存續期間，而根據協議內容探知的雙方真實意思表示，雙方應是約定案涉股份歸林芳個人所有。因此，林芳的該項訴訟請求有合同及法律依據，本院予以支持。

黃強辯稱股份轉讓違反《公司法》第一百四十一條規定而無效，并且林芳在未提起離婚訴訟的前提下請求分割共同財產，不應支持，如果林芳同意離婚，其同意履行案涉協議，同意案涉股份歸林芳所有。對此本院認為，第一，本案是股權確認糾紛而非股權轉讓糾紛，林芳與黃強作為平等的民事主體，有權簽訂協議對案涉股權歸屬作出約定，并不違反相關法律規定，也不應受雙方夫妻身份的影響。第二，黃強認為在林芳同意離婚的前提下將案涉股份歸林芳所有，但案涉協議并未約定相應內容。故黃強的上述抗辯均無事實及法律依據，本院不予采納。

對于林芳要求黃強、趙芳無條件配合將案涉400萬股的股份變更登記至其名下或其指定的人名下的訴訟請求，本院認為，首先，根據《公司法》第一百三十九條的規定，股份有限公司的股份轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。因此，案涉股份變更登記的義務主體應為信合公司。其次，林芳與黃強簽訂的協議，其實質上是兩人之間對案涉股份的所有權進行約定，現林芳要求將案涉股份變更登記至其名下或者其指定的人名下，則涉及信合公司其他股東的權利，不宜在本案中一并作出處理。綜合上述兩點，在案涉股份依法可予變更登記時，若林芳要求信合公司辦理變更登記受阻，應另行提起訴訟解決，又因案涉股份由趙芳代持，屆時趙芳有配合變更登記的義務。因此，林芳的此項訴訟請求于法無據，本院對此不予支持。?

綜上，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第一百三十九條第一款，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條的規定，判決如下：?

一、確認登記在被告趙芳名下的廣州信合實業股份有限公司400萬股的股份歸原告林芳個人所有；

二、駁回原告林芳的其他訴訟請求。

福州律師蔡思斌評析：

本案是一審判決，各方實質認可，此后均沒有上訴案件亦已生效。但其后產生了多起訴訟，包括信合公司提起撤銷本案判決之訴，及后續林芳起訴公司要求配合辦理工商登記等訴訟，感興趣的朋友可以繼續查找判決研究一二。

通過本案可以清晰了解經辦法官的判案思路。其一認為夫妻財產協議是平等主體之間簽署的，對雙方均有約束力。在案件僅為確認股權所有人的前提下，并不認為是在分割夫妻共同財產，并不受所謂婚內除特殊情況下一般不能分割夫妻共同財產司法解釋限制。其二認為夫妻財產協議對夫妻有約束力，但對于所涉及代持股權的第三人同樣有約束力，該約束力是基于代持人對實際股權人的合同承諾，不能單純局限于所謂合同的相對性，而不能對第三人所持股權作相應判決。其三認為代持股權確認應僅限代持人與實際股權人，而股權變更登記牽涉到公司其他股東權利，不宜在股權確認案件中一并處理等。

案例索引：(2018)粵0112民初5968號，當事人系化名并有刪節。

蔡思斌

2022年4月11日

如果夫妻一方是股東，另一方不是是股東，主要依據《婚姻法解釋二》第十六條及《公司法》七十一條之規定進行分割。具體可分為以下幾種處理方式：

1、股東配偶在其他股東過半數同意且其它所有股東明確表示放棄行使優先購買權的情形下，可成為股東并按約定比例享有股權。

2、如半數股東不同意轉讓，并且就股權轉讓價格達成一致的，可以對轉讓價款進行分割。

3、如半數股東不同意轉讓，也未就股權轉讓價款達成一致的，視為其同意轉讓。

4、經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。如其它股東：（1）不主張優先購買權的，則該股東配偶成為股東，按約定比例享有股權。（2）主張優先購買權的，可以對轉讓價款進行分割。

實踐中有時一方會堅持要求公司股權而拒絕另一方給付折價款的要求，涉及這種情況法院將如何處理？若一方堅持要求分割股權，不同意折價補償，也不同意評估股權價值，法院可以不支持一方分割股權的請求。

（2018）最高法民申796號《劉奕、王軍卿離婚后財產糾紛再審審查與審判監督民事裁定書》中最高院認為：卓輝公司成立于2004年，是在劉奕、王軍卿夫妻關系存續期間由王軍卿出資設立的有限責任公司，應認定是夫妻共同財產。因二人離婚時簽訂的《離婚協議書》中未就該公司股權分割問題進行處理，二審判決認定該公司股權屬于離婚時未處理的夫妻共同財產，并無不當。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第十六條的規定，人民法院審理離婚案件時，涉及分割夫妻共同財產中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，若夫妻雙方不能就股權分割問題達成一致意見，為了保證公司的人合性，應對另一方請求分割的股份折價補償。因在本案二審審理過程中，劉奕堅持要求分割股權，不同意折價補償，也不同意評估股權價值，二審判決對劉奕要求分割股權的訴訟請求不予支持，并無不當。

離婚訴訟中，作為股東的一方對公司往往有著極高的控制權，可能存在通過自身手段降低公司價值從而損害夫妻另一方利益，減少需要給付的折價款，那么股權估價日應以哪一日為準？法院認為：以折價補償方式分割夫妻共有股權的，以起訴之日為股權估價基準日。

如河南省高級人民法院（2015）豫法民一終字第70號《孫某與崔某離婚后財產糾紛二審民事判決書》中，河南省高院認為：本案雙方的分歧在于折價補償時以何時為基準日確定股權價值。對此，本院認為，根據本案情況，應以孫某提起本案訴訟之日即2014年5月為基準日。理由是：第一，在2014年4月終審判決離婚時，分割夫妻共同財產的條件已經成就。婚姻關系與夫妻共同財產分割在一案中一并處理時，終審判決離婚時共同財產也同時分割完畢。第二，在婚姻關系和共同財產分割分成兩個案件起訴時，如果原告一方在判決離婚后較長時間內未起訴要求分割財產，那么，在此期間內，由于經濟環境變化、產業政策調整等不可歸責于被告的原因導致公司凈資產減少，此時仍以判決離婚的時間點作為基準日確定補償價格，則對被告明顯不公平。第三，當原告提起本案訴訟明確要求分割共同財產時，由于案件審理周期以及何時作出判決并非雙方當事人所能控制和決定，以分割財產案件的判決作出之時為基準日具有不確定性。而且，具體到本案，由于天祿公司是一家完全的家族型公司，孫某并不參與公司經營，不了解公司運營情況。如果不以本案起訴日為基準日，客觀上有可能加大另一方利用自身便利地位損害對方利益的道德風險。

蔡思斌

2021年11月1日

口述 | 漢坤律師事務所合伙人?陳達飛

文字整理 | 穎新

??? 今天我們從法律角度講講盡職調查、談判、交割等事項，以及投融資的一些關鍵條款。在一個普遍缺乏誠信的社會，誠信反而會顯得很值錢。所以如果各方在早期協議過程中，每一個條款都讀懂、簽好并按照條款去執行，效率反而會更高，否則可能發生扯皮現象。

????先說盡職調查。本質上，盡職調查的目的是發現公司運營中的各種瑕疵，然后及時糾正。大家都理解創業者創業前三年公司的主要任務就是生存，所以某些方面做法可能存在一些瑕疵，這很正常。

盡職調查了解的主要是涉及法律責任的某些問題，相當于做一個全面體檢，體檢完之后知道自己毛病在哪兒，該吃什么藥。我們說拿到投資人的錢，對創業公司來說它不是起點也不是終點，但運營成本會提高，要更加正規化地來操作。這個創業者要有所準備。

可能創業者在與投資人聊時會更多展示自己迷人的一面，但到了法律階段，討論公司業務時要盡量誠實，坦承你有瑕疵的一面。這實際是給自己一個安全的底線來保護自己的權益。假如你把自己說得太神了，法律文件上會作為一個違約證據，所以創業者這里要很小心。

??? 談判、協商、簽署合同時，會涉及到你如何理解這些條款，如何確保這些條款對自己將來應用或者運作資本不會造成大的障礙。建議這時請一個律師。他能從專業角度讀懂條款，且知道條款背后的理由是什么，哪些可以取舍。

??? 合同文本章程可能有四五十頁，但并不是每條都要去談。這里要提醒創業者，不是投資人有什么權利，你就相應有什么權利，這個概念一定要清楚。別忘了，投資人給你的是真金白銀，而你給的是一些承諾。所以會有不一樣。有些條款，主要看下是不是市場上合理的條款就可以。談判過程就會順利得多。

????交割。交割業務就是說盡職調查當中發現瑕疵要按協議去糾正，比如說按協議條件要求創業者完成20件事，完成了，投資方就給你資金。當然其中也有很多細節。還是建議創始人負責簽字就好。為什么呢?比如你是一家快速增長的企業，要做一個海外架構，沒三個月不可能完成。那這三個月時間，企業估值可能會漲很多，業務會增長，如果你花太多精力在這里，可能就會錯失一些機會。創始人還是要集中精力在自己業務上面。

??? 交割的后續業務，剛才說創始人要完成20項，要花可能六個月到一年時間，怎么辦?比如我先完成10項，剩余10項在一定時間內完成。這樣做，第一，可以讓錢盡快進來幫你發展業務，第二，可以爭取更多時間去辦理該辦的事。

??? 還有一些關鍵條款，比如清算優先權，什么意思呢?比如在TMT領域經常看到某個公司發生清算，投資人可優先拿回是他的成本1倍或者1.5倍的錢，加上沒有分配的股權。關鍵是，清算不是只有公司破產才清算，這條款厲害的地方在于，公司賣掉以后，也做清算。就是當創始人公司賣了很多錢時，投資人還要過來跟你分錢。所謂清算優先，真正破產時是沒有意義的，因為破產時并沒有錢，投資人再優先也沒用，問題比較大的是在公司賣掉時。

????再講下回購權。投資基金壽命是有限的，一般是七年。如此期間公司上市，皆大歡喜。如果上不了市，有可能要求回購。回購通常也是1?1.5倍這個區間，再加上已宣布但未分配的股權。這里創業者要注意的是，回購義務僅限于你的公司，與創始人個人資產無關，這點一定要堅持。

??? 不過很少有股東行使這個權利。如果企業做得好，即使因種種原因沒上市，一個正常的投資人也不會要求回購，因為回購價格不高，五年1.5倍投資回報率是失敗的。

??? 最后說下創始人的股份受益書概念和員工期權。這非常關鍵。比如一家剛創業半年的公司，投資人說給創業者500萬美元，我占20%，那你占80%，而你投了多少錢?300萬美元，按1.5倍回報率算，現在一下就變成2000萬美元了。但這80%給你的條件是，你要任期4年。如果你在期間不干了，就拿不到這些股份，而我可以以極便宜的價格買它。

????員工期權也很關鍵。怎么講呢?TMT行業的創業，往往需要眾多優秀人才，但創業公司通常現金不夠，所以創始人只能畫一個很大的餅來承諾，而這個餅就是靠期權來畫的，通常10%?15%是市場的一個標準比例。