一、創(chuàng)業(yè)時是設(shè)立公司還是其他形式的企業(yè)?
答：由于如今設(shè)立各類企業(yè)基本不存在資金門檻了，因此創(chuàng)業(yè)者應(yīng)根據(jù)個人的具體情況，結(jié)合各種形式企業(yè)的責(zé)任承擔(dān)模式，選擇合適的組織形式。
個人創(chuàng)業(yè)可以選擇的形式主要有申請登記從事個體工商戶，設(shè)立個人獨(dú)資企業(yè)或設(shè)立一人有限責(zé)任公司，而團(tuán)隊創(chuàng)業(yè)則可以選擇設(shè)立合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司或股份有限公司。
不同的組織形式責(zé)任承擔(dān)方式：
(一)注冊個體工商戶其經(jīng)營收入歸公民個人或家庭所有。其中，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)償還;家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)償還。
(二)個人獨(dú)資企業(yè)財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。個人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。
(三)一人有限責(zé)任公司以公司財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任，但股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(四)合伙企業(yè)對企業(yè)債務(wù)先用合伙企業(yè)財產(chǎn)抵償，在抵償不足時，由合伙人以其財產(chǎn)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。由于合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
(五)有限責(zé)任公司和股份有限公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而股東則以其認(rèn)繳的出資額(或認(rèn)購的股份)為限對公司承擔(dān)責(zé)任。
由于公司以外的組織形式需要以個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，而創(chuàng)業(yè)者的風(fēng)險承擔(dān)能力并不高，因此在創(chuàng)業(yè)初期，建議采用有限責(zé)任公司形式以降低創(chuàng)業(yè)風(fēng)險。
但必須要強(qiáng)調(diào)的是，大多數(shù)投資者在創(chuàng)業(yè)過程中都習(xí)慣性地將企業(yè)理解為私人財產(chǎn)，因此企業(yè)的錢也是自己的錢。但是在公司制度中這種意識是危險的，公司是獨(dú)立于投資人的“法人”。在一人有限公司中，股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果出現(xiàn)公司財產(chǎn)與個人財產(chǎn)交叉使用的情況，還有可能還會涉及挪用資金最等刑事案件，真功夫創(chuàng)始人蔡達(dá)標(biāo)被判職務(wù)侵占罪和挪用資金罪便是例證。因此公司要建立完善的財務(wù)制度，投資人要把企業(yè)和個人財產(chǎn)分開，避免法律風(fēng)險。
二、是否需要簽訂合伙協(xié)議、公司章程等基礎(chǔ)架構(gòu)的制度性文件來明確投資者之間的權(quán)利義務(wù)?
答：由于初始創(chuàng)業(yè)者大多都是關(guān)系密切的親戚、同學(xué)或朋友，往往羞于談及權(quán)力、利益、責(zé)任分配問題，而且在準(zhǔn)備創(chuàng)業(yè)時更注重如何在外部開拓業(yè)務(wù)而不重視內(nèi)部建構(gòu)。
但是在創(chuàng)業(yè)初期的激情過后，公司發(fā)展壯大后或遭受挫折時，就很有可能會在上述問題上產(chǎn)生紛爭，如果不能妥善處理就會導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)中途失敗。為了能夠有效的規(guī)避這類問題的發(fā)生，就要求在創(chuàng)業(yè)伊始通過合伙協(xié)議或公司章程等制度性文件來明確各個創(chuàng)業(yè)者之間的權(quán)利義務(wù)劃分。這些制度性文件能夠有效地避免和解決以后利益分配不公，債務(wù)承擔(dān)不平的問題。在文件中，創(chuàng)業(yè)者可以就各自占創(chuàng)業(yè)事項多少利益比例，各自承擔(dān)的債務(wù)比例，各自的工作內(nèi)容，如何引入新的創(chuàng)業(yè)伙伴和退出機(jī)制等問題都一一的做出明確約定。一旦發(fā)生法律糾紛，這些制度性文件即是保護(hù)所有人合法權(quán)益的有力武器。
三、簽訂合伙協(xié)議要注意哪些方面?
答：《合伙企業(yè)法》第十八條概括地規(guī)定了合伙協(xié)議必須要載明的十項內(nèi)容，而要使合伙協(xié)議更有針對性、還有可操作性還需要注意以下兩個方面：
(一)合同伙投資撤資及職責(zé)的相關(guān)規(guī)定
(二)意見分歧解決方式
(三)?經(jīng)營項目計劃利益分配和責(zé)任承擔(dān)
四、起草有限公司章程要注意哪些方面?
答：很多創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)立有限公司時視公司章程為無物，認(rèn)為其只是工商局備案的一手續(xù)而已，但在法律上公司章程是有限公司治理的“憲法性文件”，對其不重視將可能帶來諸多后續(xù)的麻煩。
起草公司章程需要注意以下方面：
(一)分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)及表決權(quán)
《公司法》允許有限責(zé)任公司的章程可以對公司的分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)及表決權(quán)做出特別規(guī)定。因此公司章程中可以約定公司分紅、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)及表決權(quán)與實(shí)繳出資比例相分享，以保證公司運(yùn)作的效率
(二)股東會的召集次數(shù)和通知時間
有限責(zé)任公司股東定期會議召集的次數(shù)屬于公司章程必須規(guī)定的事項。一般情況下，股東人數(shù)少，且居住集中的，可以適當(dāng)規(guī)定較多的會議次數(shù);股東人數(shù)多，且居住分散的情況，董事會成員多由主要股東出任的情況，可以適當(dāng)減少會議次數(shù)。但股東會作為決定公司重大事項的權(quán)力機(jī)構(gòu)，定期會議多者不宜超出二個月一次，少者亦不應(yīng)低于半年一次，建議每季度一次為宜。
《公司法》規(guī)定會議召開15日前通知全體股東的一般性規(guī)定較漫長、僵化，公司章程很有必要進(jìn)行調(diào)整。至定期會議一般于會議召開前10天為宜;臨時會議一般是在非正常情況下的特殊安排，應(yīng)規(guī)定為會議召開前較短的時間，可考慮3至5天為宜。
(三)股東會的議事方式和表決程序(股東會議事規(guī)則)
按照《公司法》的規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除該法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。由于股東會議事規(guī)則涉及內(nèi)容較多，放在公司章程正文中易引發(fā)各部分內(nèi)容的失衡和過分懸殊，建議作為公司章程附件，綜合股東會議事方式和表決程序、會議的次數(shù)和通知等內(nèi)容，單列“股東會議事規(guī)則”專門文件。
作為公司章程附件的“股東會議事規(guī)則”，一般應(yīng)涵蓋以下內(nèi)容：
1.股東會的職權(quán)，規(guī)定哪些事情由股東會決定。
2.首次股東會的召開程序。
3.股東會召開會議的次數(shù)和通知。
4.股東會會會議出席人數(shù)的要求。
(四)董事會的組成、產(chǎn)生及董事任期
基于有限責(zé)任公司封閉性、人合性、可控性強(qiáng)的特點(diǎn)，董事長、副董事長，由股東會選舉產(chǎn)生更有利于股東的信任和器重。尤其是私營中小型公司，一般不宜比照股份有限公司，由董事會產(chǎn)生董事長及副董事長。
關(guān)于董事的任期，在3年限度內(nèi)依法由公司章程予以規(guī)定。如果多數(shù)董事由股東出任的情況下，董事任期按最高上限3年即可。非此情況下，可考慮每年改選一次。
(五)董事會的議事方式和表決程序(董事會議事規(guī)則)
董事會的議事方式和表決程序，因內(nèi)容多、又具有獨(dú)立性和程序性強(qiáng)的特征，宜結(jié)合其它相關(guān)內(nèi)容概括為“董事會議事規(guī)則”，作為公司章程附件的形式出現(xiàn)，其基本內(nèi)容為：
1.董事會的職權(quán)。
2.閉會期間的權(quán)力行使問題。
3.董事的任期。
4.會議的次數(shù)和通知。
5.會議的出席。
6.會議的召集和主持。
7.決議的形成。
8.會議記錄。
(六)執(zhí)行董事的職權(quán)
股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以放棄董事會的設(shè)置，僅設(shè)一名執(zhí)行董事。《公司法》并授權(quán)公司章程對執(zhí)行董事的職權(quán)做出規(guī)定。此種架構(gòu)下，一般可放棄設(shè)經(jīng)理職位，公司章程將執(zhí)行董事的職權(quán)，宜界定為《公司法》中關(guān)于董事會的部分職權(quán)及關(guān)于經(jīng)理職權(quán)的結(jié)合。執(zhí)行董事主要行使的權(quán)力有：制定公司的基本管理制度;決定內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作;聘任公司高級管理人員。
(七)經(jīng)理的職權(quán)
經(jīng)理崗位設(shè)置與否屬于有限責(zé)任公司的任選項，但現(xiàn)實(shí)中一般會設(shè)此崗，公司章程在沒有特別規(guī)定之下，《公司法》賦予的是一個強(qiáng)勢經(jīng)理的概念。鑒于不規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)，征信體系的殘缺，職業(yè)經(jīng)理人隊伍的不成熟。為了最大限度保護(hù)股東利益，防范內(nèi)部人控制公司局面的發(fā)生，公司經(jīng)理的職權(quán)由董事會或董事長，根據(jù)經(jīng)理的個人情況特別授權(quán)，適時調(diào)整為宜。若按上述方案操作，公司章程應(yīng)明確規(guī)定之。
(八)監(jiān)事會的設(shè)立與組成
設(shè)立監(jiān)事會的有限責(zé)任公司，其成員不得少于三人，實(shí)踐中5至7人為宜。應(yīng)該注意的是，基于建立人本性公司和公司社會屬性的理念，《公司法》規(guī)定監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于三分之一。但對于一些股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，從減少管理成本、提高效率的角度出發(fā)，公司章程規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會，僅設(shè)二名監(jiān)事，應(yīng)為務(wù)實(shí)之舉。
(九)監(jiān)事會的議事方式和表決程序(監(jiān)事會議事規(guī)則)
監(jiān)事會的議事方式和表決程序作為“監(jiān)事會議事規(guī)則”的一部分，與“股東會議事規(guī)則”、“董事會議事規(guī)則”相同，鑒于其獨(dú)立性、程序性強(qiáng)的特點(diǎn)，宜以公司章程附件的形式出現(xiàn)。
(十)股權(quán)轉(zhuǎn)讓
有限責(zé)任公司依法允許股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。首先，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。此種情況下，僅是變更了股東的出資比例或減少了股東數(shù)量，不會產(chǎn)生股東之間的信任危機(jī)。當(dāng)股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，股東之間的信任優(yōu)勢將受到?jīng)_擊，尤其是股東較少的小型公司，由于外人受讓股權(quán)有可能對公司產(chǎn)生顛覆性危機(jī)。然而，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，在公司章程沒有特別規(guī)定的情況下，股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是無法終局禁止的。原因是：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，雖然需經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，但其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
鑒于上述情況，公司章程應(yīng)因企制宜，對向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出合適規(guī)定。現(xiàn)實(shí)中，小型公司可以禁止股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓。原因是：股東如果認(rèn)為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當(dāng)侵害，完全可以通過協(xié)商、調(diào)解或訴訟解決，除此之外，公司的穩(wěn)定性應(yīng)是最大的利益選擇。至于股東人數(shù)較多、規(guī)模較大的公司，對股權(quán)外轉(zhuǎn)不宜限制過嚴(yán)，但相比公司法的一般性規(guī)定，公司章程還是應(yīng)適當(dāng)從嚴(yán)。
(十一)股權(quán)繼承
在公司章程沒有事先規(guī)制的前提下，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。而此種模式，與上述股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)相似，勢必產(chǎn)生有限責(zé)任公司的信任危機(jī)。因此，繼承與否，公司章程若規(guī)定需股東表決通過較為適宜。但為了保護(hù)死亡股東及其親屬的利益，公司章程應(yīng)規(guī)定死亡股東親屬在不能繼承股東資格的情況下，其他股東按持股的比例負(fù)有收購其全部股權(quán)的義務(wù);或者公司通過法定減資程序返回死亡股東的股權(quán)利益。
(十二)財務(wù)會計報告的完成及送交股東期限
公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并依法需經(jīng)會計事務(wù)所審計。《公司法》授權(quán)有限責(zé)任公司章程對上述財務(wù)會計報告送交股東的時間做出規(guī)定。為了切實(shí)落實(shí)好股東的監(jiān)督權(quán)及知情權(quán)，公司章程應(yīng)限定財務(wù)會計報告的完成時間為年度終了2個月以內(nèi)，送交時間應(yīng)限定在編制完成7日以內(nèi)為宜。
五、是否有必要建立各方面的企業(yè)管理制度，有哪些方面的管理制度是需要特別注意的?
答：不少創(chuàng)業(yè)者不注意企業(yè)的內(nèi)部管理制度，認(rèn)為創(chuàng)業(yè)初期的主要精力在于業(yè)務(wù)開拓，對內(nèi)部制度的建設(shè)不太重視。但是一套全面、系統(tǒng)的企業(yè)規(guī)章管理制度，對企業(yè)運(yùn)作效率的提高和運(yùn)營成本的降低有重要意義，因此有必要建立全面系統(tǒng)的企業(yè)管理制度。
六、企業(yè)完善人事用工制度該注意哪些問題?
企業(yè)完善人事用工制度需要注意以下問題：
(一)簽訂書面的勞動合同并依法購買社保。不依法簽訂勞動合同的，勞動者可以請求支付雙倍工資，而沒有依法為勞動者購買社保的將會受到勞動保障部門的罰款，造成企業(yè)非生產(chǎn)成本的增加。
簽訂書面合同的時候要注意根據(jù)企業(yè)的情況規(guī)定競業(yè)禁止和保密協(xié)議的內(nèi)容。
(二)做好入職審查工作。招聘過程中的入職審查是對入職者的身份、履歷進(jìn)行核實(shí)的過程，其重要目的是防止未與原單位解除勞動合同關(guān)系的人員或者負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)的人員進(jìn)入本企業(yè)。《勞動合同法》第91條規(guī)定，用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因此企業(yè)在新員工入職審查過程中應(yīng)當(dāng)要求有工作履歷的應(yīng)聘者提供與原用人單位解除勞動關(guān)系的書面證明。
在入職審查過程中，身份證明的審查也是非常重要的。公安部有專門的查驗公民身份證真實(shí)性的平臺,企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極運(yùn)用這一平臺查驗新入職員工的身份情況。如果新入職員工的身份證丟失，要求新入職的員工提供“無違法犯罪行為證明”也是其中一個辦法。
(三)履行好告知義務(wù)。《勞動合同法》規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。在實(shí)踐中，法院審查這一點(diǎn)主要是看是否通過了公示程序。鑒于網(wǎng)站公告、電子郵件傳送、宣傳欄公告這三種公示方式都不易于舉證。所以企業(yè)在公示時盡量采取書面形式。
(四)以“緊急聯(lián)系人”方式合法地實(shí)現(xiàn)就職擔(dān)保。《勞動合同法》第9條規(guī)定，用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動者收取財物。一邊是勞動者的求職心切一邊是企業(yè)的用工風(fēng)險，勞動者和企業(yè)兩難。如果在招聘制度的表格設(shè)計中添加一欄“緊急聯(lián)系人”。要求入職者提供1-2名親屬的聯(lián)系電話和住址，然后進(jìn)行審查核實(shí)。既能解決外地勞動者就業(yè)和又能防范企業(yè)用工風(fēng)險。
(五)建立完善的績效考核制度。《勞動合同法》第39條是關(guān)于用人單位單方解除勞動合同的規(guī)定，“嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度”這一法律規(guī)定正是企業(yè)制定具體考核獎懲辦法掌握主動權(quán)的源泉。正是因為國家法律法規(guī)沒有明確具體的規(guī)定，就給企業(yè)留下了自行制定相應(yīng)獎懲標(biāo)準(zhǔn)的空間。企業(yè)可以結(jié)合自身特點(diǎn)，根據(jù)企業(yè)規(guī)模、盈利狀況和員工數(shù)量自行制定多層次、多檔位的考核獎懲辦法。
(六)建立完善的檔案管理制度。企業(yè)檔案是企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營活動中形成的對本企業(yè)具有保存價值的各種文字、圖表、聲像等不同形式的資料。檔案管理是為了高效、有序地利用檔案材料，提高企業(yè)工作效率。對于現(xiàn)代企業(yè)來講檔案管理制度還有其特殊的價值。就拿人事檔案來講，規(guī)范化的檔案管理可為企業(yè)提供員工個人經(jīng)歷、業(yè)務(wù)水平、工作表現(xiàn)、工作變動等情況，便于企業(yè)知人善任。其法律意義也尤為重要，在發(fā)生勞動爭議的時候，規(guī)范化的檔案管理制度可以幫助企業(yè)規(guī)避因不能舉證導(dǎo)致的敗訴風(fēng)險。
七、企業(yè)可以從哪些方面著手完善財務(wù)管理制度?
(一)債權(quán)債務(wù)管理。企業(yè)如果不重視對賒銷及其賬款的管理和控制，最后形成呆死賬而無法收回，造成重大經(jīng)濟(jì)損失，甚至由于資金鏈的斷裂而倒閉。所以企業(yè)自身要建立賬款回收制度以及逾期款催收制度，也要結(jié)合對合同的審查和履行的規(guī)范來規(guī)避風(fēng)險。對重大的項目和合同要提前進(jìn)行資信調(diào)查，對遇到有逾期情況的客戶要主動了解其經(jīng)營狀況和資產(chǎn)情況，摸清其資產(chǎn)范圍、性質(zhì)和權(quán)屬，一旦發(fā)生訴訟可以直接進(jìn)行保全，防止損失的擴(kuò)大。
(二)內(nèi)部財會人員管理。財務(wù)管理人員在利益驅(qū)使下有犯罪風(fēng)險，同時也可能有人員工作失誤產(chǎn)生錯誤記錄，因此有必要完善監(jiān)督檢查制度。
(三)財務(wù)風(fēng)險管理。企業(yè)主要有籌資風(fēng)險、投資風(fēng)險、現(xiàn)金流量風(fēng)險和連帶債務(wù)風(fēng)險，都需要予以高度的管理控制。
八、對外簽訂合同需要特別注意什么事項?
答：簽訂合同需要特別注意的事項和細(xì)節(jié)太復(fù)雜，而且需要結(jié)合具體的合同分別對待，但主要有以下幾個方面需要特別留意：
(一)簽訂前對合作對象的主體資格進(jìn)行審查
1.審查合作方的基本情況。先要了解對方是否具備法人或者代理人資格，有沒有簽訂合同的權(quán)利。
2.審查合作方有無相應(yīng)的從業(yè)資格。
3.調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。
4.查閱國家對該交易有無特別規(guī)定，目的在于確定雙方的權(quán)利義務(wù)是否合法有效;涉及特種經(jīng)營行業(yè)的，還需要查看是否有特殊的經(jīng)營許可證。
5.涉及專利、商標(biāo)、著作權(quán)的需要查看是否為專利、商標(biāo)、著作權(quán)的所有權(quán)人。以上這些可以聘請律師做資信調(diào)查，到工商局等相關(guān)行政管理部門查詢相關(guān)情況并分析得出資信結(jié)論。
(二)做好對合同各主要條款的審查工作
合同的簽訂最好采用書面形式，做到用詞準(zhǔn)確，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款，要字斟句酌，對于重要的合同應(yīng)聘請專業(yè)律師審查，以防患于未然。合同的基本條款要具備，尤其是交易的內(nèi)容、履行方式和期限、違約責(zé)任要約定清楚。
(三)采取有效措施，做好合同履行過程中的風(fēng)險防范工作
合同履行時要注意保留相關(guān)的證明資料：
1.在履行合同時最好有比較完整的書面往來文件，而且都必須有對方當(dāng)事人的確認(rèn);
2.如果開出發(fā)票時對方貨款未付清，應(yīng)在發(fā)票上注明等措施。
(四)?依法運(yùn)用合同履行中的抗辨權(quán)防范風(fēng)險
遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時，可以依法采取中止履行或解除合同的方法，保護(hù)本本企業(yè)的權(quán)益。
九、企業(yè)如何控制成本?
答：企業(yè)的成本可以分為生產(chǎn)成本與非生產(chǎn)成本，而非生產(chǎn)成本的控制更為重要，值得注意的非生產(chǎn)成本業(yè)務(wù)有：會議成本;采購成本;溝通成本;加班成本;人才流動成本;崗位錯位成本;流程成本;停滯資源成本;企業(yè)文化成本;信用成本;風(fēng)險成本;企業(yè)家成本。
在這些非生產(chǎn)成本中，通過法律資源的管理與運(yùn)用可以減少包括人才流動成本、信用成本、風(fēng)險成本，這些都是企業(yè)非生產(chǎn)成本控制中非常重要的內(nèi)容。
十、初創(chuàng)的企業(yè)是否需要聘請法律顧問?
答：初始創(chuàng)業(yè)的企業(yè)暫時不必要聘請法律顧問，一方面是沒有必要，另一方面是簡單的法務(wù)可以外包。融資的時候一定要請律師，而且要請最好、最專業(yè)的律師，融資完成后公司可以設(shè)立一個法務(wù)部門，內(nèi)部法務(wù)交給法律部處理，遇到其他專業(yè)性很強(qiáng)的非訴訟業(yè)務(wù)或者訴訟業(yè)務(wù)時還需要聘請外部律師，即使是世界級的企業(yè)，法務(wù)部實(shí)力領(lǐng)先，但還是將專業(yè)性很強(qiáng)的業(yè)務(wù)交給專業(yè)律師來辦理。
十一、創(chuàng)業(yè)公司在不同的成長階段中，可能會需要到哪些法律服務(wù)?
答：初創(chuàng)階段有注冊公司(包括股權(quán)協(xié)議、章程、年報等)、代理記賬報稅(稅務(wù)報到、稅收減免等)、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)(商標(biāo)申請、版權(quán)保護(hù)、專利申請及保護(hù))、勞動人事(勞動合同、人事制度、社保公積金開戶與繳納)等。
發(fā)展階段有融資協(xié)議、融資咨詢，股權(quán)結(jié)構(gòu)、期權(quán)設(shè)置等。
高速成長階段有并購協(xié)議、并購咨詢與聘請律師，股份制改造等。
IPO階段有上市計劃與律師盡職調(diào)查報告等。
破產(chǎn)清算階段有破產(chǎn)清算，退出機(jī)制等。
十二、公司的法定代表人是什么，有什么作用?
答：法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人，其代表企業(yè)法人的利益，按照法人的意志行使法人權(quán)利。法定代表人在企業(yè)內(nèi)部負(fù)責(zé)組織和領(lǐng)導(dǎo)生產(chǎn)經(jīng)營活動，對外代表企業(yè)全權(quán)處理一切民事活動。
十三、有限責(zé)任公司的法定代表人一定要是執(zhí)行董事(董事長)?
答：《公司法》規(guī)定公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。因此，公司經(jīng)理也可以擔(dān)任公司的法定代表人。
但是必須要注意的是，《公司法》中的“經(jīng)理”并非普通的經(jīng)理，而是對公司董事會負(fù)責(zé)的高級管理人員。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，經(jīng)理可以行使八項重要的職權(quán)。換言之，《公司法》中的經(jīng)理相當(dāng)于人們常說的總經(jīng)理、首席執(zhí)行官。
十四、執(zhí)行董事和董事長有什么區(qū)別?
答：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司設(shè)董事會并選舉董事長，但股東人數(shù)較少或者規(guī)模較少的有限公司可以不設(shè)董事會，改設(shè)一名執(zhí)行董事。換言之，執(zhí)行董事只出現(xiàn)在不設(shè)董事會的有限公司，行使董事會的職權(quán)。
十五、一個自然人能否創(chuàng)立多家公司?
答：一個自然人可以創(chuàng)立多家公司，但《公司法》規(guī)定一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，并且該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。
十六、公司一般用到哪些印章?它們的作用與法律效力如何?
答：公司印章主要包括公章、財務(wù)專用章、合同專用章這三個，需根據(jù)相關(guān)規(guī)定到工商、公安、開戶銀行備案或預(yù)留印鑒。公司也可以根據(jù)需要刻制稅務(wù)章、報關(guān)章、內(nèi)部使用的部門章等。
有一種說法，認(rèn)為公司公章的效力要大于財務(wù)專用章，而財務(wù)專用章的效力又要大于合同專用章等其他印章，這主要是公司從自己使用的角度所做的分類，在法律效力上，公司各類印章一般具有同等效力，公司印章是公司意思表示的表現(xiàn)形式而非意思表示本身，公司印章是否發(fā)生預(yù)期法律效力，主要取決于印章的載體是否體現(xiàn)了公司的意思。
對印章法律效力的評判，是價值判斷而非事實(shí)認(rèn)定，所以主要體現(xiàn)在發(fā)生爭議時。簡單舉幾個經(jīng)常會碰到的情形：
(一)偽造印章。如果經(jīng)鑒定與工商、公安備案的印鑒不一致，一般可認(rèn)定不代表公司意思，也就是公司無需對此負(fù)責(zé)。但是，如果公司的法定代表人同時有簽字?(不是簽章)，一般會推定對公司有約束力;如果與相同的交易對象有類似交易并已履行完畢(典型如之前的合同、對賬等)，也會推定對公司有約束力。
(二)錯用印章。內(nèi)部印章對外使用，如人力章、行政章對外簽訂合同。印章類型錯誤使用，如對賬單上加蓋稅務(wù)章，勞動合同加蓋財務(wù)章。一般情形下僅有印章不發(fā)生效力，但如蓋章的同時有經(jīng)辦人簽字，則是否對公司生效取決于該經(jīng)辦人是否為代理人或合同指定的特定經(jīng)辦人。
(三)分公司印章的效力。根據(jù)公司法，分公司不具備法人資格，產(chǎn)生的責(zé)任由公司承擔(dān)，其地位類似于公司的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)。但分公司與普通內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)因公司法的特殊規(guī)定而產(chǎn)生不同的后果，如分公司可以作為民事糾紛中的被告，而內(nèi)設(shè)部門就不行。公司的事務(wù)加蓋分公司的印章，一般會對公司有約束力。
(四)電子印章的效力。《電子簽名法》已經(jīng)承認(rèn)了電子印章的合法效力，因此不得僅因為采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。
十七、企業(yè)融資需要注意哪些法律問題?
答：對于初創(chuàng)企業(yè)而言，資金無疑是關(guān)鍵的問題之一。企業(yè)融資必須要注意以下幾個法律問題：
(一)投資人的法律主體地位。根據(jù)法律規(guī)定，某些組織是不能進(jìn)行商業(yè)活動的，如果尋找這些組織進(jìn)行投資將可能導(dǎo)致協(xié)議無效，浪費(fèi)成本，造成經(jīng)營風(fēng)險。
(二)投融資項目要符合中央政府和地方政府的產(chǎn)業(yè)政策。在中國現(xiàn)有政策環(huán)境下，許多投資領(lǐng)域是不允許外資企業(yè)甚至民營企業(yè)涉足的。
(三)融資方式的選擇。融資的方式有很多選擇，例如：債權(quán)融資、股權(quán)融資、優(yōu)先股融資、租賃融資等，各種融資方式對雙方的權(quán)利和義務(wù)的分配也有很大的不同，對企業(yè)經(jīng)營的影響重大。
(四)回報的形式和方式的選擇。例如債權(quán)融資中本金的還款計劃、利息計算、擔(dān)保形式等需要在借款合同中重點(diǎn)約定。如果投資人投入資金或者其他的資產(chǎn)從而獲得投資項目公司的股權(quán)，則需要重點(diǎn)安排股權(quán)的比例、分紅的比例和時間等等。相對來說，投資人更加關(guān)心投資回報方面的問題。
(五)可行性研究報告、商業(yè)計劃書、投資建議書的撰寫。劉先生被要求提供的文件就是商業(yè)計劃書。上述三個文件名稱不同，內(nèi)容大同小異，包括融資項目各方面的情況介紹。這些文件的撰寫要求真實(shí)、準(zhǔn)確，這是投資人判斷是否投資的基本依據(jù)之一。
(六)盡職調(diào)查中可能涉及的問題。律師進(jìn)行的盡職調(diào)查是對融資人和投融資項目的有關(guān)法律狀況進(jìn)行全面的了解，根據(jù)了解的情況向投資人出具的盡職調(diào)查報告。
(七)股權(quán)安排。股權(quán)安排是投資人和融資人就項目達(dá)成一致后，雙方在即將成立的企業(yè)中的權(quán)利分配的博弈。由于法律沒有十分有力的救濟(jì)措施，現(xiàn)在公司治理中普遍存在大股東控制公司，侵害公司和小股東的利益情況。對股權(quán)進(jìn)行周到詳細(xì)的安排是融資人和投資人需要慎重考慮的事項。
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口述 | 漢坤律師事務(wù)所合伙人?陳達(dá)飛
文字整理 | 穎新
??? 今天我們從法律角度講講盡職調(diào)查、談判、交割等事項，以及投融資的一些關(guān)鍵條款。在一個普遍缺乏誠信的社會，誠信反而會顯得很值錢。所以如果各方在早期協(xié)議過程中，每一個條款都讀懂、簽好并按照條款去執(zhí)行，效率反而會更高，否則可能發(fā)生扯皮現(xiàn)象。
????先說盡職調(diào)查。本質(zhì)上，盡職調(diào)查的目的是發(fā)現(xiàn)公司運(yùn)營中的各種瑕疵，然后及時糾正。大家都理解創(chuàng)業(yè)者創(chuàng)業(yè)前三年公司的主要任務(wù)就是生存，所以某些方面做法可能存在一些瑕疵，這很正常。
盡職調(diào)查了解的主要是涉及法律責(zé)任的某些問題，相當(dāng)于做一個全面體檢，體檢完之后知道自己毛病在哪兒，該吃什么藥。我們說拿到投資人的錢，對創(chuàng)業(yè)公司來說它不是起點(diǎn)也不是終點(diǎn)，但運(yùn)營成本會提高，要更加正規(guī)化地來操作。這個創(chuàng)業(yè)者要有所準(zhǔn)備。
可能創(chuàng)業(yè)者在與投資人聊時會更多展示自己迷人的一面，但到了法律階段，討論公司業(yè)務(wù)時要盡量誠實(shí)，坦承你有瑕疵的一面。這實(shí)際是給自己一個安全的底線來保護(hù)自己的權(quán)益。假如你把自己說得太神了，法律文件上會作為一個違約證據(jù)，所以創(chuàng)業(yè)者這里要很小心。
??? 談判、協(xié)商、簽署合同時，會涉及到你如何理解這些條款，如何確保這些條款對自己將來應(yīng)用或者運(yùn)作資本不會造成大的障礙。建議這時請一個律師。他能從專業(yè)角度讀懂條款，且知道條款背后的理由是什么，哪些可以取舍。
??? 合同文本章程可能有四五十頁，但并不是每條都要去談。這里要提醒創(chuàng)業(yè)者，不是投資人有什么權(quán)利，你就相應(yīng)有什么權(quán)利，這個概念一定要清楚。別忘了，投資人給你的是真金白銀，而你給的是一些承諾。所以會有不一樣。有些條款，主要看下是不是市場上合理的條款就可以。談判過程就會順利得多。
????交割。交割業(yè)務(wù)就是說盡職調(diào)查當(dāng)中發(fā)現(xiàn)瑕疵要按協(xié)議去糾正，比如說按協(xié)議條件要求創(chuàng)業(yè)者完成20件事，完成了，投資方就給你資金。當(dāng)然其中也有很多細(xì)節(jié)。還是建議創(chuàng)始人負(fù)責(zé)簽字就好。為什么呢?比如你是一家快速增長的企業(yè)，要做一個海外架構(gòu)，沒三個月不可能完成。那這三個月時間，企業(yè)估值可能會漲很多，業(yè)務(wù)會增長，如果你花太多精力在這里，可能就會錯失一些機(jī)會。創(chuàng)始人還是要集中精力在自己業(yè)務(wù)上面。
??? 交割的后續(xù)業(yè)務(wù)，剛才說創(chuàng)始人要完成20項，要花可能六個月到一年時間，怎么辦?比如我先完成10項，剩余10項在一定時間內(nèi)完成。這樣做，第一，可以讓錢盡快進(jìn)來幫你發(fā)展業(yè)務(wù)，第二，可以爭取更多時間去辦理該辦的事。
??? 還有一些關(guān)鍵條款，比如清算優(yōu)先權(quán)，什么意思呢?比如在TMT領(lǐng)域經(jīng)常看到某個公司發(fā)生清算，投資人可優(yōu)先拿回是他的成本1倍或者1.5倍的錢，加上沒有分配的股權(quán)。關(guān)鍵是，清算不是只有公司破產(chǎn)才清算，這條款厲害的地方在于，公司賣掉以后，也做清算。就是當(dāng)創(chuàng)始人公司賣了很多錢時，投資人還要過來跟你分錢。所謂清算優(yōu)先，真正破產(chǎn)時是沒有意義的，因為破產(chǎn)時并沒有錢，投資人再優(yōu)先也沒用，問題比較大的是在公司賣掉時。
????再講下回購權(quán)。投資基金壽命是有限的，一般是七年。如此期間公司上市，皆大歡喜。如果上不了市，有可能要求回購。回購?fù)ǔＲ彩??1.5倍這個區(qū)間，再加上已宣布但未分配的股權(quán)。這里創(chuàng)業(yè)者要注意的是，回購義務(wù)僅限于你的公司，與創(chuàng)始人個人資產(chǎn)無關(guān)，這點(diǎn)一定要堅持。
??? 不過很少有股東行使這個權(quán)利。如果企業(yè)做得好，即使因種種原因沒上市，一個正常的投資人也不會要求回購，因為回購價格不高，五年1.5倍投資回報率是失敗的。
??? 最后說下創(chuàng)始人的股份受益書概念和員工期權(quán)。這非常關(guān)鍵。比如一家剛創(chuàng)業(yè)半年的公司，投資人說給創(chuàng)業(yè)者500萬美元，我占20%，那你占80%，而你投了多少錢?300萬美元，按1.5倍回報率算，現(xiàn)在一下就變成2000萬美元了。但這80%給你的條件是，你要任期4年。如果你在期間不干了，就拿不到這些股份，而我可以以極便宜的價格買它。
????員工期權(quán)也很關(guān)鍵。怎么講呢?TMT行業(yè)的創(chuàng)業(yè)，往往需要眾多優(yōu)秀人才，但創(chuàng)業(yè)公司通常現(xiàn)金不夠，所以創(chuàng)始人只能畫一個很大的餅來承諾，而這個餅就是靠期權(quán)來畫的，通常10%?15%是市場的一個標(biāo)準(zhǔn)比例。
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