文 | 李迎春，盈科深圳律師事務(wù)所高級(jí)合伙人

實(shí)務(wù)文章，供朋友圈轉(zhuǎn)發(fā)分享！謝絕其它媒體未經(jīng)授權(quán)轉(zhuǎn)載！歡迎投稿：szlaw@qq.com

徐老漢系深圳文明公司員工，在公司已工作20年。

這段時(shí)間以來(lái)，他有點(diǎn)焦慮，更有點(diǎn)寂寞。

寂寞不是寫著臉上的，真正的寂寞是在骨子里的，覺(jué)得全世界只剩下了自己。

時(shí)光如刀，在他臉上割出了道道皺紋，一入江湖歲月催啊。

每次一想到2015年7月6日他將達(dá)到60歲，他就顯得有點(diǎn)心神不寧。

60歲，是徐老漢將要退出江湖的日子。

按照廣東的司法實(shí)踐，只要員工一達(dá)到法定退休年齡，公司即可終止勞動(dòng)合同，不管員工是否能享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，公司都無(wú)需支付終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。當(dāng)然，這也是目前國(guó)內(nèi)多數(shù)地區(qū)的司法實(shí)踐。

我們可以看個(gè)參考案例：廣東高院（2014）粵高法民申字第1441號(hào)裁定

“關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問(wèn)題。《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條規(guī)定，勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。本案中，李順意（小編注：女性）已于2012年5月7日年滿50周歲，其與億來(lái)公司的勞動(dòng)關(guān)系因李順意達(dá)到法定退休年齡而終止，億來(lái)公司無(wú)須就雙方勞動(dòng)關(guān)系終止而支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。”

徐老漢心中多少有點(diǎn)不舍，畢竟20年了。他對(duì)公司還是有感情的。雖我欲與君相知，長(zhǎng)命無(wú)絕衰。但，終歸是要離開(kāi)。

或許，一別兩寬，各生歡喜也好。

時(shí)間飛逝如電，眼看著就要到7月6日了！這天，徐老漢陷入沉思。

他在思考如何能全身而退，且能獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

必須出手快狠準(zhǔn)，一招封喉！

他突然想到勞動(dòng)合同中約定工資發(fā)放時(shí)間為每月12日，但公司歷年來(lái)均是月底發(fā)放上月工資。

他知道該怎么做了！

2015年6月底，他以公司未及時(shí)支付勞動(dòng)報(bào)酬為由向公司郵寄《被迫解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》，提出解除勞動(dòng)合同，要求公司支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

公司一收到《被迫解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》，深知大事不妙，趕緊于當(dāng)日支付徐老漢2015年5月工資，想將徐老漢的招數(shù)化解于無(wú)形。

但，為時(shí)已晚！

因?yàn)椋炖蠞h出招已直擊公司要害，刀已插入公司的咽喉！

一招已致命，且無(wú)藥可救，再折騰亦是徒勞！

最終，案件經(jīng)過(guò)仲裁、一審、二審，公司敗訴！

深圳中院終審判決認(rèn)為：

本案爭(zhēng)議的問(wèn)題是文明達(dá)公司是否應(yīng)當(dāng)支付徐老漢解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

根據(jù)《深圳市員工工資支付條例》的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)按時(shí)、足額支付員工工資，至少每月向員工支付一次工資，工資支付周期不超過(guò)一個(gè)月的不得超過(guò)支付周期期滿后第七日，因故不能在約定的工資支付日支付工資的，可以延長(zhǎng)五日，因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困難，需延長(zhǎng)五日以上的，應(yīng)當(dāng)征得本單位工會(huì)或者員工本人書面同意，但最多不得超過(guò)十五日。

文明公司歷年來(lái)均是月底發(fā)放上月工資，違反法律規(guī)定，亦違反雙方關(guān)于每月12日發(fā)放工資的約定。

此外，文明公司在收到徐老漢《被迫解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》當(dāng)日才支付徐老漢2015年5月工資3054.6元，雖然文明公司主張?jiān)?015年6月4日現(xiàn)金支付徐老漢2015年5月部分工資3000元但徐老漢拒收，但雙方工資支付形式為銀行轉(zhuǎn)賬，故即使徐老漢拒絕領(lǐng)取，并不妨礙文明公司轉(zhuǎn)賬支付。

因此，原審判決認(rèn)定文明公司拖延支付徐老漢2015年5月工資并無(wú)不當(dāng)，徐老漢主張被迫解除勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)成立。

徐老漢于2015年7月6日才達(dá)到法定退休年齡，文明公司主張的終止勞動(dòng)合同的理由在徐老漢達(dá)到法定退休年齡時(shí)才是合法的，徐老漢在雙方勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，因文明公司確實(shí)存在的未及時(shí)支付勞動(dòng)報(bào)酬的行為，徐老漢依法提出被迫解除勞動(dòng)合同，文明公司應(yīng)依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十六條的規(guī)定向徐老漢支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金89775.65元（4379.3元×20.5個(gè)月）。原審判決計(jì)算正確，本院予以維持。

回復(fù)關(guān)鍵詞“天下武功”，獲取二審判決全文！

【實(shí)務(wù)分析】

一、未及時(shí)支付勞動(dòng)報(bào)酬的風(fēng)險(xiǎn)

勞動(dòng)合同法第38條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：（二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；

同時(shí)，勞動(dòng)合同法第46條規(guī)定勞動(dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

法律為什么要做這樣的規(guī)定？立法者認(rèn)為，在勞動(dòng)者已履行勞動(dòng)義務(wù)的情況下，用人單位應(yīng)按勞動(dòng)合同約定或國(guó)家法律、法規(guī)規(guī)定的數(shù)額、日期及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬，禁止克扣和無(wú)故拖欠勞動(dòng)者工資。支付勞動(dòng)報(bào)酬，也是勞動(dòng)合同所規(guī)定的必備條款，用人單位未按照勞動(dòng)合同約定及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬，就是違反勞動(dòng)合同，也是對(duì)勞動(dòng)者合法權(quán)益的侵犯。勞動(dòng)者有權(quán)隨時(shí)告知用人單位解除勞動(dòng)合同，用人單位需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

二、當(dāng)月工資次月底支付是不是未及時(shí)支付？

本案中雙方在勞動(dòng)合同中約定每月12日支付上月工資，但公司卻長(zhǎng)期在月底才支付，顯然違反了合同的約定，屬未及時(shí)支付。

另外，《深圳市員工工資支付條例》第11條規(guī)定，“工資支付周期不超過(guò)一個(gè)月的，約定的工資支付日不得超過(guò)支付周期期滿后第七日。”

也就是說(shuō)，在深圳，如果工資支付周期是一個(gè)自然月的話，下個(gè)月7日前必須發(fā)工資。

如果公司不能在7日前發(fā)工資，能否通融通融呢？

條例第12條對(duì)此做了規(guī)定，用人單位因故不能在約定的工資支付日支付工資的，可以延長(zhǎng)五日；因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困難，需延長(zhǎng)五日以上的，應(yīng)當(dāng)征得本單位工會(huì)或者員工本人書面同意，但最長(zhǎng)不得超過(guò)十五日。

即，在公司有正當(dāng)理由情況下，可以延遲5天發(fā)工資，即下個(gè)月12日前必須發(fā)。

在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困難這種極特殊情況下，取得工會(huì)或者員工本人書面同意，最遲可以在22日發(fā)工資。但要注意，這絕不是常態(tài)，只能在特殊情況下偶爾用用。

本案中公司長(zhǎng)期在月底發(fā)上月工資，將特殊情況下的延期變成一種常態(tài)，既屬違約行為，又屬違法行為，法院認(rèn)定公司“確實(shí)存在的未及時(shí)支付勞動(dòng)報(bào)酬的行為”證據(jù)確鑿。

三、天下武功，唯快不破

徐老漢能趕在退休日前全身而退，且獲得一筆數(shù)額不低的補(bǔ)償，其出手之快，拿捏之精準(zhǔn)，可知其功力已臻化境！

擺在徐老漢面前有3個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)，必須精準(zhǔn)把握！第一個(gè)是達(dá)法定退休年齡之日，馬上就到了，必須趕在7月6日前出手！否則，金盆洗手之日，便是遠(yuǎn)離江湖之日。

第二個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)是6月22日，按照深圳工資支付條例的規(guī)定，以自然月作為支付周期的，極特殊情況下工資最晚可在次月22日支付，如果早于這個(gè)時(shí)間點(diǎn)出手，有可能功虧一簣！

第三個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)，就是公司支付工資日，徐老漢必須趁公司還沒(méi)發(fā)工資時(shí)出手，一旦公司先出招，將工資下發(fā)，徐老漢再出手就來(lái)不及了。深圳中院關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議裁判指引中有個(gè)規(guī)定，對(duì)于用人單位有延期發(fā)放工資的情況，但在勞動(dòng)者離職前已經(jīng)發(fā)放，勞動(dòng)者再以用人單位拖欠工資為由提出辭職，并要求支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模挥柚С帧?/p>

所以，徐老漢需精準(zhǔn)拿捏各個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)，迅速出手，一招封喉！

他成功了，全身而退！暗淡了刀光劍影，遠(yuǎn)去了江湖恩怨。

雖然他已退出江湖，但江湖中仍有他的傳說(shuō)！