文 | 李迎春，盈科深圳律師事務(wù)所高級合伙人
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徐老漢系深圳文明公司員工，在公司已工作20年。
這段時間以來，他有點焦慮，更有點寂寞。
寂寞不是寫著臉上的，真正的寂寞是在骨子里的，覺得全世界只剩下了自己。
時光如刀，在他臉上割出了道道皺紋，一入江湖歲月催啊。
每次一想到2015年7月6日他將達(dá)到60歲，他就顯得有點心神不寧。
60歲，是徐老漢將要退出江湖的日子。
按照廣東的司法實踐，只要員工一達(dá)到法定退休年齡，公司即可終止勞動合同，不管員工是否能享受基本養(yǎng)老保險待遇，公司都無需支付終止勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。當(dāng)然，這也是目前國內(nèi)多數(shù)地區(qū)的司法實踐。
我們可以看個參考案例：廣東高院（2014）粵高法民申字第1441號裁定
“關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問題。《勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定，勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止。本案中，李順意（小編注：女性）已于2012年5月7日年滿50周歲，其與億來公司的勞動關(guān)系因李順意達(dá)到法定退休年齡而終止，億來公司無須就雙方勞動關(guān)系終止而支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。”
徐老漢心中多少有點不舍，畢竟20年了。他對公司還是有感情的。雖我欲與君相知，長命無絕衰。但，終歸是要離開。
或許，一別兩寬，各生歡喜也好。
時間飛逝如電，眼看著就要到7月6日了！這天，徐老漢陷入沉思。
他在思考如何能全身而退，且能獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
必須出手快狠準(zhǔn)，一招封喉！
他突然想到勞動合同中約定工資發(fā)放時間為每月12日，但公司歷年來均是月底發(fā)放上月工資。
他知道該怎么做了！
2015年6月底，他以公司未及時支付勞動報酬為由向公司郵寄《被迫解除勞動關(guān)系通知書》，提出解除勞動合同，要求公司支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
公司一收到《被迫解除勞動關(guān)系通知書》，深知大事不妙，趕緊于當(dāng)日支付徐老漢2015年5月工資，想將徐老漢的招數(shù)化解于無形。
但，為時已晚！
因為，徐老漢出招已直擊公司要害，刀已插入公司的咽喉！
一招已致命，且無藥可救，再折騰亦是徒勞！
最終，案件經(jīng)過仲裁、一審、二審，公司敗訴！
深圳中院終審判決認(rèn)為：
本案爭議的問題是文明達(dá)公司是否應(yīng)當(dāng)支付徐老漢解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
根據(jù)《深圳市員工工資支付條例》的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)按時、足額支付員工工資，至少每月向員工支付一次工資，工資支付周期不超過一個月的不得超過支付周期期滿后第七日，因故不能在約定的工資支付日支付工資的，可以延長五日，因生產(chǎn)經(jīng)營困難，需延長五日以上的，應(yīng)當(dāng)征得本單位工會或者員工本人書面同意，但最多不得超過十五日。
文明公司歷年來均是月底發(fā)放上月工資，違反法律規(guī)定，亦違反雙方關(guān)于每月12日發(fā)放工資的約定。
此外，文明公司在收到徐老漢《被迫解除勞動關(guān)系通知書》當(dāng)日才支付徐老漢2015年5月工資3054.6元，雖然文明公司主張曾于2015年6月4日現(xiàn)金支付徐老漢2015年5月部分工資3000元但徐老漢拒收，但雙方工資支付形式為銀行轉(zhuǎn)賬，故即使徐老漢拒絕領(lǐng)取，并不妨礙文明公司轉(zhuǎn)賬支付。
因此，原審判決認(rèn)定文明公司拖延支付徐老漢2015年5月工資并無不當(dāng)，徐老漢主張被迫解除勞動關(guān)系的事實成立。
徐老漢于2015年7月6日才達(dá)到法定退休年齡，文明公司主張的終止勞動合同的理由在徐老漢達(dá)到法定退休年齡時才是合法的，徐老漢在雙方勞動關(guān)系存續(xù)期間，因文明公司確實存在的未及時支付勞動報酬的行為，徐老漢依法提出被迫解除勞動合同，文明公司應(yīng)依照《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條的規(guī)定向徐老漢支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金89775.65元（4379.3元×20.5個月）。原審判決計算正確，本院予以維持。
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【實務(wù)分析】
一、未及時支付勞動報酬的風(fēng)險
勞動合同法第38條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（二）未及時足額支付勞動報酬的；
同時，勞動合同法第46條規(guī)定勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
法律為什么要做這樣的規(guī)定？立法者認(rèn)為，在勞動者已履行勞動義務(wù)的情況下，用人單位應(yīng)按勞動合同約定或國家法律、法規(guī)規(guī)定的數(shù)額、日期及時足額支付勞動報酬，禁止克扣和無故拖欠勞動者工資。支付勞動報酬，也是勞動合同所規(guī)定的必備條款，用人單位未按照勞動合同約定及時足額支付勞動報酬，就是違反勞動合同，也是對勞動者合法權(quán)益的侵犯。勞動者有權(quán)隨時告知用人單位解除勞動合同，用人單位需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
二、當(dāng)月工資次月底支付是不是未及時支付？
本案中雙方在勞動合同中約定每月12日支付上月工資，但公司卻長期在月底才支付，顯然違反了合同的約定，屬未及時支付。
另外，《深圳市員工工資支付條例》第11條規(guī)定，“工資支付周期不超過一個月的，約定的工資支付日不得超過支付周期期滿后第七日。”
也就是說，在深圳，如果工資支付周期是一個自然月的話，下個月7日前必須發(fā)工資。
如果公司不能在7日前發(fā)工資，能否通融通融呢？
條例第12條對此做了規(guī)定，用人單位因故不能在約定的工資支付日支付工資的，可以延長五日；因生產(chǎn)經(jīng)營困難，需延長五日以上的，應(yīng)當(dāng)征得本單位工會或者員工本人書面同意，但最長不得超過十五日。
即，在公司有正當(dāng)理由情況下，可以延遲5天發(fā)工資，即下個月12日前必須發(fā)。
在生產(chǎn)經(jīng)營困難這種極特殊情況下，取得工會或者員工本人書面同意，最遲可以在22日發(fā)工資。但要注意，這絕不是常態(tài)，只能在特殊情況下偶爾用用。
本案中公司長期在月底發(fā)上月工資，將特殊情況下的延期變成一種常態(tài)，既屬違約行為，又屬違法行為，法院認(rèn)定公司“確實存在的未及時支付勞動報酬的行為”證據(jù)確鑿。
三、天下武功，唯快不破
徐老漢能趕在退休日前全身而退，且獲得一筆數(shù)額不低的補(bǔ)償，其出手之快，拿捏之精準(zhǔn)，可知其功力已臻化境！
擺在徐老漢面前有3個時間節(jié)點，必須精準(zhǔn)把握！第一個是達(dá)法定退休年齡之日，馬上就到了，必須趕在7月6日前出手！否則，金盆洗手之日，便是遠(yuǎn)離江湖之日。
第二個時間節(jié)點是6月22日，按照深圳工資支付條例的規(guī)定，以自然月作為支付周期的，極特殊情況下工資最晚可在次月22日支付，如果早于這個時間點出手，有可能功虧一簣！
第三個時間節(jié)點，就是公司支付工資日，徐老漢必須趁公司還沒發(fā)工資時出手，一旦公司先出招，將工資下發(fā)，徐老漢再出手就來不及了。深圳中院關(guān)于勞動爭議裁判指引中有個規(guī)定，對于用人單位有延期發(fā)放工資的情況，但在勞動者離職前已經(jīng)發(fā)放，勞動者再以用人單位拖欠工資為由提出辭職，并要求支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模挥柚С帧?/p>
所以，徐老漢需精準(zhǔn)拿捏各個時間節(jié)點，迅速出手，一招封喉！
他成功了，全身而退！暗淡了刀光劍影，遠(yuǎn)去了江湖恩怨。
雖然他已退出江湖，但江湖中仍有他的傳說！
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