本文將以中國裁判文書網(wǎng)獲取的158件未締結婚姻關系的伴侶間大額財產(chǎn)給付糾紛案例為研究樣本，匯總梳理案件特征，深入分析審判過程中存在的疑難問題，進而提出針對性的改進建議并嘗試構建類案裁判規(guī)則。

普通的自然人財產(chǎn)類民商事案件中，當事人性別差異，既無關案件處理傾向，亦未嘗受到社會關注。可未締結婚姻關系的伴侶間大額財產(chǎn)給付糾紛案件卻呈現(xiàn)一定的性別特征。研究樣本中，男方起訴女方133件，女方起訴男方24件，訴訟雙方均為女性的1件（同性情侶關系），分別占總數(shù)158件案例的84.18%、15.19%、0.63%。質(zhì)言之，絕大多數(shù)案件為男方作為原告起訴要求返還大額財產(chǎn)。133件男方作為原告的案件中，126件為男方直接起訴女方，1件為男方死亡后其父母作為繼承人起訴男方生前女友，2件為男方父親起訴男方的前任女友，3件為男方及其父母共同起訴女方及其父母，1件為男方父母起訴女方、男方作為第三人參加訴訟；24件女方作為原告的案件，均為女方直接起訴男方（見圖1）。此訴訟態(tài)勢反映出兩方面實踐境況：一是現(xiàn)實生活中，受歷史文化、風俗習慣、收入水平等影響，伴侶之間的消費、借貸、贈與、投資、置業(yè)等給付大多由男方出資；二是伴侶，特別是男女情侶發(fā)展至談婚論嫁時，相互間的給付往往不僅限于個人財產(chǎn)，而是通過彩禮、借貸、贈與等形式，攝入了更多的男方或女方家庭財產(chǎn)，因而產(chǎn)生糾紛時，家庭成員、特別是父母等長輩要求參與訴訟的并不鮮見。

值得關注的是，樣本中檢索到1件案例的訴訟雙方均為女性，其系同性戀關系。法院經(jīng)審理認為，同性當事人之間的親密關系雖不為中國現(xiàn)行法律所保護，但基于戀愛和同居事實，可對雙方之間的財產(chǎn)糾紛依法作出處理。隨著國際交往的增多，域外對同性戀和同性婚姻的寬容和認可，可能間接引致中國法院收到與該類身份關系密切相關的訴訟，此時涉及當事人伴侶關系認定、域外法律事實、裁判依據(jù)準用等的查明和確認，司法處置中應當審慎。

現(xiàn)實中的財產(chǎn)形態(tài)表現(xiàn)多元，158件案例中，主要分為三類：要求返還現(xiàn)金的151件，占總數(shù)的95.57%，主要包括戀愛期間購買禮物、共同生活支出、表達愛意代付款（代付購車款）等；涉及房產(chǎn)等不動產(chǎn)的5件，占總數(shù)的3.16%，其中，1件要求確認原告所占房產(chǎn)份額，3件要求返還包括首付款、按揭貸款等在內(nèi)的購房款，1件要求返還房屋；涉及動產(chǎn)的2件，占總數(shù)的1.27%，包括電動車、作為結婚聘禮的三金等（見圖4）。可見，絕大多數(shù)案件均為現(xiàn)金支付引發(fā)的糾紛，與未締結婚姻的伴侶缺失法律認可的親權身份關系的事實存在較強正相關性。

1.伴侶身份關系復雜。

新世紀以來，中國適齡人群的婚姻狀況發(fā)生了一些變化，傳統(tǒng)的婚姻模式和家庭觀念受到不小的沖擊和挑戰(zhàn)，最為明顯的就是年輕情侶在結婚前就同居在一起的現(xiàn)象非常普遍。而隨著社會的進步，人民生活水平的提高，人口流動范圍的擴大和頻率的加快，生活環(huán)境和價值觀念的變化，社會保障體系的不斷完善，近年來不同群體、不同地域的未締結婚姻關系共同生活現(xiàn)象都不同程度地存在著，社會輿論對此現(xiàn)象的寬容度也越來越高。

未締結婚姻關系的伴侶的具體表現(xiàn)形式有：年輕情侶為了追求美好的婚姻，把未婚同居作為結婚之前的一個“試驗田”；由于經(jīng)濟能力有限，為了節(jié)省房租等開支和其他費用而未婚同居；因為嫌結婚登記麻煩，而且認為結婚是個人的私事，辦完婚禮就算結婚了，登記不登記無所謂；為了“搭伴養(yǎng)老”，認為辦理結婚登記既麻煩，又可能遭到子女反對，產(chǎn)生家庭矛盾；由于有過失敗的婚姻經(jīng)歷，出于對婚姻的恐懼而采取同居方式；一些沒有打算結婚的男女也因各種原因同居一室，過起了兩人世界的生活，如在校男女大學生的同居行為；為了逃避計劃生育監(jiān)管、任職回避要求等的離婚后繼續(xù)在一起生活等。未締結婚姻關系的伴侶，在主體的表現(xiàn)形式上，主要包括：預備結婚而共同生活，未婚者以戀愛、夫妻名義同居，未婚者以生活伴侶名義同居，離婚者未辦復婚登記手續(xù)而同居，未婚、離異或者喪偶中老年人為了“老來伴”而同居等。

當前中國法律主要保護婚姻家庭關系，對未締結婚姻關系的伴侶并未制定出臺相關法律規(guī)范。如果當事人最終未登記結婚或通過其他方式形成親屬關系，無法繼續(xù)共同生活時可能產(chǎn)生各類社會問題：訂婚時所贈彩禮的返還、計劃生育政策的落實、非婚生子女的撫養(yǎng)、財產(chǎn)相互給付的確權和返還糾紛等等，甚至有可能因此而出現(xiàn)詐騙、盜竊、傷害等違法犯罪問題，給家庭和社會帶來不穩(wěn)定因素。“既非違法行為，也非合法行為，現(xiàn)行法律對此無明確規(guī)定，法律的態(tài)度是既不提倡又無法禁止，既不保護也不能懲處。正是因為沒有相關法律的規(guī)定或相關規(guī)定不完善，非婚同居所涉及的生育、財產(chǎn)、債務等問題凸現(xiàn)，多數(shù)法院因無據(jù)可依，難以受理。”

2.財產(chǎn)給付用途不清。

雖然未締結婚姻關系，但共同生活的伴侶間關系大多較為密切，相互給付財物的現(xiàn)象非常普遍，且平時對頻繁的經(jīng)濟往來不甚擔心，甚至以此標定相互信任、感情的深度。一旦情感生變，財產(chǎn)糾紛往往隨之爆發(fā)，此時訴諸法院時，首先需要明確的是財產(chǎn)給付的目的和用途為何。

由研究樣本可知，與其他的民間借貸、房屋買賣等糾紛動輒幾十萬、數(shù)百萬的情況不同，伴侶間財產(chǎn)給付糾紛雖不至于全部鬧到法院，以大額財產(chǎn)給付為主，但大多數(shù)仍然為標的額在30萬元以下的糾紛，其中1-10萬元的糾紛占到四成，此數(shù)額的財產(chǎn)給付往往沒有固定整額的用途，可能用于生活中的各項開銷所需，也因此為之專門訂立書面合同或留存訴訟證據(jù)的可能性較低。研究樣本中，超過半數(shù)的案件無借條、欠條、贈與合同、共同投資協(xié)議等書面憑證，關于利息計算、還款期限、收益分配等的約定更是付之闕如。多數(shù)案件中，原告主張訴請法律關系成立的依據(jù)都是各類電子轉賬憑證，而對方往往抗辯否認該開支系自己使用或涉案款項為贈與、用于戀愛期間共同消費支出等。因涉案金額常常分為數(shù)筆甚至數(shù)十筆交付，部分款項數(shù)額較小或有零有整，不少案件中還涉及錢款相互間往來，故對于是否成立及哪些部分的財產(chǎn)給付成立借貸、贈與、不當?shù)美鹊臓幾h較大，查明較難。甚至有的案件中，一方直接以分手費、青春損失費、養(yǎng)胎費、忠誠承諾等不同形式支付錢款，名義上簽訂借貸、贈與等合同，實為前述不同形式的“情債”。尤其是部分案件涉及婚外情，甚至婚外生子，明顯觸犯社會道德底線，由此產(chǎn)生了各種類型的補償費用，或是撫養(yǎng)非婚生子女的費用，引發(fā)糾紛。有的案件中婚外戀人以將婚外情告知對方配偶、揭發(fā)婚外情損害對方名譽及社會地位等相威脅，逼迫對方承諾給付各種形式的補償費用或者寫下欠條，之后據(jù)此起訴要求償還相應款項。綜合而言，未締結婚姻關系的伴侶間大額財產(chǎn)給付的用途雜糅了情誼、脅迫、欺詐以及正當?shù)慕栀J、贈與、投資等交互行為，據(jù)以起訴的案由往往并非財產(chǎn)給付的實際用途，給案件查明事實、依法作出裁判造成困擾。

3.財產(chǎn)往來真?zhèn)坞y明。

未締結婚姻關系的伴侶間財產(chǎn)給付主要包括現(xiàn)金交付、各類轉賬、償還信用卡、支付購買物品的價款、共同購房或購車、彩禮等形式，而且隨著共同生活時間的延長，相互之間的財產(chǎn)給付行為頻繁、細碎，難分彼此。伴侶之間因有著特殊親密身份關系，往往在財務方面容易混同，共同生活必要支出和其他經(jīng)濟往來通常交雜在一起，甚至互相告知對方銀行卡密碼或者共用銀行卡，而且基于微信、支付寶等電子支付媒介的便利，令相互間或者向第三方支付資金更為便捷和密切。一旦因各種理由分開，一方往往對共同生活期間的大額支出心生悔意，甚至對小額支出也斤斤計較，產(chǎn)生糾紛在所難免。主張返還的一方，往往將雙方交往期間的各項支出均計入欠款金額當中，雙方對債務是否存在及具體金額存在爭議，無法協(xié)商解決，只能訴諸司法途徑。有些案件名為“借款”“贈與”，但借款合意的形成、贈與意思的表達及款項支付的事實等均處于“霧里看花”的狀態(tài)，有的是口頭允諾借款、贈與，或為挽回感情等書面陳述借款、贈與，卻未實際給付，明顯有別于正常類型的借貸、贈與合同糾紛。有的案件中，一方當事人無勞動收入，依靠戀人支持其日常生活開支，并認為理所當然；有的案件中，一方在戀愛關系中想方設法要求對方為其買房買車，并登記于自己名下；有的案件中，當事人要求戀人購買奢侈品衣物、飾品、鞋包等，并以之作為對方表達愛情誠意的方式。大部分案件是大額支出較多的一方提起訴訟要求還款，但也有部分案件反而是另一方以其他較小數(shù)額的賬目提起訴訟，而對方以曾支出更大額的金錢予以抗辯，或是主張抵銷。幾乎所有案件起訴時雙方均已結束戀愛或伴侶關系，往往是一方依據(jù)交往期間的金錢往來主張結算，而對于賬目性質(zhì)、金額無法達成一致意見使得矛盾激化，并在討要欠款中加劇矛盾升級，最后徹底失去耐心而對簿公堂。關于財產(chǎn)實際給付與否，借貸合同、贈與合同、收條、欠條等書面憑證簽署時的真實意思表示，在訴訟中往往被當事人的“情緒”“表演”等所掩蓋，難以查明真?zhèn)巍?/p>

（二）法律適用較難

1.實體法方面。

未締結婚姻關系的伴侶間大額財產(chǎn)給付是現(xiàn)實中的行為，對其法律性質(zhì)的司法認定，要結合當事人之間的意思表示、合同憑證、財產(chǎn)用途甚至公序良俗等因素予以綜合判斷。因此，當事人起訴時的案由并不能作為法院審理的唯一法理邏輯推演方式，這就對法官的法學素養(yǎng)、職業(yè)技能和審判經(jīng)驗提出了更高的要求。司法實踐中，關于未締結婚姻關系的伴侶間大額財產(chǎn)給付糾紛，其立案案由多種多樣，包括不當?shù)美⒔杩睢①浥c、婚約財產(chǎn)、共有、共有物分割、返還原物、所有權確認等，每一種案由都涉及到專門的審理思路和類案裁判規(guī)則，對于法律行為構成要件、舉證責任分配、裁判方式等均有影響。

其中，訴訟中出現(xiàn)較多的主要是不當?shù)美①浥c合同、借款合同三種民事法律關系。三者均為《民法典》明文規(guī)定的有名法律術語：不當?shù)美傅美藳]有法律根據(jù)取得不當利益的，受損失的人可以請求得利人返還取得的利益；贈與合同指贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同；借款合同指借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。而在司法實踐中較易引發(fā)爭議的概念的是婚約財產(chǎn)和情誼行為。婚約財產(chǎn)，指男女雙方為締結婚姻而訂立婚約后，因彩禮、置辦酒席等給付的財產(chǎn)，因此產(chǎn)生的糾紛的立案案由為婚約財產(chǎn)糾紛。情誼行為，在民法學上不是一個有確定含義的概念，其產(chǎn)生于德國判例，是一種發(fā)生在法律層面之外的行為，不能依法產(chǎn)生相應法律后果，因此，有學者將其稱為“社會層面上的行為”，也常被稱為“好意施惠關系”或者“施惠關系”。民法學視野中的情誼行為是指行為人以建立、維持或者增進與他人的相互關切、愛護的感情為目的，不具有受法律拘束意思的，后果直接無償利他的行為。情誼行為的當事人分別為施惠者與受惠者，單純的情誼行為本身不屬于民事法律行為，而是處于法律調(diào)整范圍之外的純粹生活事實，法律不應當過度介入這一生活關系，否則將使得社會生活規(guī)則被破壞殆盡。在未締結婚姻關系的伴侶之間，雙方行為并無法律約束的義務，某些時刻、條件下，施與一定之給付或幫助，可視為情誼行為，其屬于伴侶間的內(nèi)部無償利他行為，不應受到法律干涉。例如，研究樣本中，被法院認定為戀愛期間的一般贈與的17件案件中的行為，即可以歸入情誼行為范疇，雖有財產(chǎn)給付發(fā)生，但不產(chǎn)生贈與合同的法律后果。

由于涉及以上諸多法律或學理概念，該類案件的承辦法官在“不得拒絕裁判”的大前提之下，就必須掌握更多的知識儲備，并在紛繁復雜的實際生活中擇取最恰適的一種法律關系，向當事人釋明應當以該案由起訴并梳理庭審思路，依法作出裁判。不同情境中如何認定財產(chǎn)給付行為的法律性質(zhì)，是該類案件司法實踐中的難點所在。

2.程序法方面。

首先，未締結婚姻關系的伴侶間大額財產(chǎn)給付糾紛的當事人如何確定。除存在伴侶關系的男、女方之外，存在爭議的主要是男、女方的父母是否能夠作為原、被告參加訴訟。生活實際中，父母往往是存在婚戀關系的男、女方所給付財產(chǎn)的實際所有者，甚至從支付憑證可證其為實際給付者或履行者。其是否能參加訴訟應在個案中根據(jù)實際情況予以明確。

其次，未締結婚姻關系的伴侶間大額財產(chǎn)給付糾紛的案由如何選擇。案由的選擇將決定一個民事案件所具體涉及的法律行為，因不同類型的法律行為的構成要件并不相同，對于其是否成立、生效與否、可有履行完畢等的判斷將直接決定裁判的走向。可該類糾紛中的財產(chǎn)給付通常發(fā)生多次，可能涉及到不當?shù)美⒔栀J、贈與、彩禮、情誼行為等各類法律行為或事實的認定，無論是當事人還是承辦法官，如何選擇案由都是一個技術難題。若當事人堅持案由和訴請不變得到敗訴結果，是否能夠基于同一財產(chǎn)給付事實以其他案由提起訴訟，例如借款合同之訴敗訴后再提起不當?shù)美V，此時是否存在一案兩訴之嫌，值得研究。

再次，未締結婚姻關系的伴侶間大額財產(chǎn)給付糾紛的舉證責任如何分配。因為涉及到情侶、搭伴、同居等事實上的“準婚姻”“準家庭”關系，即使原告以借貸、贈與等合同法律關系或共有等物權法律關系提起訴訟，其審理過程中對于相關財產(chǎn)給付的來源、流程、走向、用途等的查明，也應有別于一般的民事案件程序，須將親密身份關系考慮其中。此時，事實不清時的高度蓋然性標準如何運用、相關事實的證明責任如何分配、之前的親密關系需查實到哪一程度等，均需要在類案審理過程中予以探索和明確。

1.制定、完善相關法律規(guī)范。

在搜集、整理相關事例、案例的基礎上，就具有典型性的問題作出相應的立法回應，在制定、修改相關法律、法規(guī)、規(guī)章或司法解釋時，對未締結婚姻關系的伴侶間大額財產(chǎn)給付作出立法指引，為司法審判提供法律依據(jù)。雖然因為實際生活場景的復雜多樣，該類糾紛涉及到多種案由和法律關系，目前對該類案件難以做到統(tǒng)一適法，但對具有普遍性的法律概念，仍有必要通過司法解釋等方式作出統(tǒng)一認定。例如，關于情誼行為，可通過立法將其予以明確，以解決實踐中大量存在的伴侶間的必要、小額生活開銷支付的定性，避免相關糾紛訴諸法院，節(jié)約有限的司法資源。

2.發(fā)布相關案例。

在未締結婚姻關系的伴侶間大額財產(chǎn)糾紛領域，可以就具有全國普適性、典型性、緊迫性的問題，由最高審判機關發(fā)布指導性案例、公報案例、典型案例等，為相關案件審理提供類案審判標準；各地可因地制宜發(fā)布參考性案例，對具有地域、民俗、民族等特征的司法疑難問題作出案例指引。目前，各地已經(jīng)通過審判白皮書附帶案例等形式，對該類糾紛的司法規(guī)制作出一定指引。

（二）明確類案審判規(guī)則

1.發(fā)布類案審理規(guī)范。

對未締結婚姻關系的伴侶間大額財產(chǎn)糾紛案件，在匯總梳理相關審判經(jīng)驗的基礎上，充分征求和聽取一線審判部門意見，制定高院層面的類案審理規(guī)范，對立案條件、案由確定、審判程序、法律關系認定、構成要件提取、裁判尺度、執(zhí)行方式等，制定細化規(guī)則，統(tǒng)一區(qū)域內(nèi)類案判案思路，便利法官審判案件。

首先，關于當事人確定。未締結婚姻關系的年輕伴侶間大額財產(chǎn)給付，很多時候，父母經(jīng)歷了購房購車、彩禮、大額借款等財產(chǎn)給付的洽談過程，往往比締約者本人還要更清楚財產(chǎn)給付的用途、走賬和數(shù)額。因此，無論是從財產(chǎn)所有權角度還是從給付財產(chǎn)義務履行人角度，父母都與財產(chǎn)有直接利害關系，故父母可以是該類案件的適格當事人。

其次，關于案由的選擇。對于當事人而言。處分原則是民事訴訟制度的基本原則，當事人在起訴時可以選擇其認為最有利的法律關系和案由，即使經(jīng)法官釋明建議選擇其他案由訴訟，也可以基于訴訟目的的考慮堅持自己的選擇，或者在起訴時或訴訟過程中提出備位訴訟請求，即預備合并之訴。預備合并之訴，是指原告在提起主位訴訟的同時，于同一訴訟程序中提起預備訴訟，以備主位訴訟無理由時，可以就其預備訴訟申請法院審判的訴訟合并形態(tài)。也就是說，原告在提起主位訴訟時，因預計到自己主位訴訟的請求可能被法院駁回或判決敗訴，所以在起訴時即提起一個預備訴訟，以對主位訴訟進行樸救。主位訴訟和預備訴訟合并提起，就形成了預備合并之訴。預備合并之訴有主觀合并、客觀合并之分類，在在同一訴訟中，原告向同一被告提出兩個具有先后順位的請求，屬于客觀合并，大多數(shù)伴侶間的財產(chǎn)給付糾紛即屬于此類。在具體實踐上，因伴侶間的財產(chǎn)給付往往沒有簽訂借貸、贈與等書面協(xié)議，要證明該類合同關系存在舉證困難，可提起不當?shù)美V訟，但司法實踐中對不當?shù)美呐e證要求較為嚴格，裁判支持要求較高，選擇時需慎重。對于承辦法官而言。當審理過程中發(fā)現(xiàn)當事人起訴的立案案由與實際的法律關系不符、按照該法律關系處理其訴請難以得到支持時，應當依職權向當事人釋明相關法律規(guī)定，由當事人決定是否變更案由和訴請、或提起預備合并之訴，若當事人堅持要求按照其所選擇的案由審理并拒絕提起預備合并之訴，應當按照當事人的意思作出裁判。

再次，關于舉證責任分配。財產(chǎn)給付的具體金額應由原告舉證證明，被告抗辯因親密關系而抵消，或未實際發(fā)生原告主張的法律關系的，應由被告提出相應證據(jù)，但在裁判時應綜合考慮雙方的親密關系及存續(xù)時間，對金額作出酌情、合理的認定。

2.強化法理研究。

法學理論來源于實踐，更能指導實踐。對未締結婚姻關系的伴侶間大額財產(chǎn)糾紛，應結合中國國情，對不當?shù)美恼J定、贈與和借款的標準、類身份關系情誼行為的判斷說理等，深入研究其背后的法理概念、原則、規(guī)則，在理論上作出突破和創(chuàng)新，為當代法治的發(fā)展貢獻中國智慧。例如，關于情誼行為，是否可以區(qū)分為純粹的情誼行為、情誼合同、附法律行為條件的情誼行為等類型，不同情誼行為的構成要件和認定標準為何，其類型化之后有何不同效果，司法審判結果是否應當不同。再如，關于未締結婚姻關系的伴侶間附條件的贈與，包括以戀愛、結婚、生育等為條件的贈與，其本身有違公序良俗，但亦應結合當事人之前的親密關系、真實意思表示、伴侶關系時的表現(xiàn)等，綜合作出判斷。又如，戀愛期間，一方向另一方轉賬時含有“520”“666.66”“1314”等有特殊含義的數(shù)字，其與一般的借貸習慣不一樣，將推定為轉款時真實意思表示是傳達愛意、送出祝福或贈與性質(zhì)，而不認定為借貸行為，一旦以此類數(shù)字的金額轉賬給對方后，再以民間借貸要求對方返還的，一般不予支持。

3.梳理民俗習慣。

加強對傳統(tǒng)民俗的收集、梳理和研究，對民間習俗和禮儀活動進行指導和引導，注重習慣在民商事案件審判中的法律依據(jù)地位，依法作出符合中國民商事習慣的裁判。例如，在情誼行為未納入中國民事實定法的情況下，可以根據(jù)傳統(tǒng)習慣對該類行為作出認定：戀愛期間一方自愿贈送給對方未超出日常交往范疇的財物，視為一般性贈與，戀愛關系終止后，贈與方要求返還的，一般不予支持。再如，分手后索要 “青春損失費”沒有法律依據(jù)，因為分手費既不是侵權責任，又不產(chǎn)生合同責任，更不是不當?shù)美绻皇峭悠陂g的共同財產(chǎn)、合法的贈與關系、債權債務關系等，在分手后索要分手費，一般不予支持。

（三）強化溝通宣傳教育

1.健全民間調(diào)解機制。

主動融入大調(diào)解格局，加強專業(yè)性調(diào)解組織建設和多元解紛機制銜接聯(lián)動，注重一站式糾紛解決，將相關矛盾糾紛及時化解在萌芽狀態(tài)，維護社會和諧穩(wěn)定。對于進入司法程序的案件，當事人應當積極面對認真舉證、澄清事實，切莫刻意躲避，造成案件缺席審理。

2.倡導正確的婚戀觀。

加強法治宣傳教育和正面引導，呼吁戀人之間對大額經(jīng)濟往來作出明確約定，及時固定意思表示和支付轉賬憑證，為可能產(chǎn)生的經(jīng)濟風險和司法訴訟加上一道安全閥，避免讓物質(zhì)成為“感情的枷鎖”。培養(yǎng)健康的戀愛觀，如不存在真實的借貸、贈與關系，情侶應慎重考慮，最好不要以出具借條、欠條等形式表達忠實、愛意或補償。接受財產(chǎn)的一方，若確實是受贈或有其他經(jīng)濟往來，亦應注意留存相關證據(jù)，避免“無故”承擔虛假的債務。

來源：中國上海司法智庫公眾號