文｜李玉林律師，專注民商案件，法律業務電話13241133002，執業于北京市兩高律師事務所。法務之家原創作品，轉載請在頁首注明來源和作者，否則即視為侵權必追究！

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▌引言

很多人曾感慨：結婚前與結婚后不一樣，不一樣，不一樣。有啥不一樣？結婚前：如果愛你是一種錯，我寧愿錯這一生。結婚后：你傷害了我，卻一笑而過，曾經的傷是我永遠也無法忘懷的痛。但是，傷害了對方，真能一笑而過嗎？凡事皆有度，莫把度越過。越過者，輕則行政處罰，重則刑事處罰。當然，在法定情形下，施害方還需承擔民事賠償責任。本文以問答形式僅就離婚損害賠償的法律問題予以歸納和整理，以供大家參考、討論。

特別說明：我們不創造法律，我們只是法律的搬運工！

▌第一部分 ?請求損害賠償的情形

問題1：夫妻雙方訴訟離婚或協議離婚，能否提出請求損害賠償？

律師解答：可以。但需要注意的是，夫妻雙方通過不同方式（訴訟離婚、協議離婚）解除婚姻關系時，提出損害賠償的時間是不同的。具體參見問題27—29、32。

但需要注意的是：只有符合法律規定的過錯情形并導致離婚的，才能提出損害賠償請求。即《婚姻法》中的損害賠償請求的行使，以當事人有過錯并因過錯而導致離婚為前提。

法律依據：《婚姻法》第46條、《婚姻法解釋(一)》第30條、《婚姻法解釋(二)》第27條。

問題2：當事人不起訴離婚而提出損害賠償請求，是否應予支持？

律師解答：應視情形而定。北京高院規定：婚姻存續期間，夫妻一方因家暴等行為造成另一方人身損害的，受害方可以依《侵權責任法》向侵權方主張人身損害賠償。即：當造成一方人身損害的，即便不提出離婚，也是可以提出損害賠償的。除此之外，不起訴離婚而僅依據婚姻法第46條提出損害賠償請求的，以及人民法院判決不準離婚的案件中，當事人基于第46條提出的賠償請求，依法均不予支持。

法律依據：《北京高院民一庭關于審理婚姻糾紛案件若干疑難問題的參考意見（2016）》第46條、《婚姻法解釋(一)》第29條第2款、第3款。

問題3：離婚時，請求損害賠償的情形有哪些？參見問題19。

律師解答：現階段實務中，損害賠償情形為“4+1”，即4種法定情形，1種受欺詐撫養非親生子女的情形。需要特別說明的是：4種法定情形與受欺詐撫養非親生子女，在形式上看，二者均可主張精神損害賠償，但從性質上看，完全不同。本文只是為便于敘述和歸納，而將二者并列說明。

其中，4種法定情形為《婚姻法》第46條規定的（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。

法律依據：《婚姻法》第46條、《北京高院民一庭關于審理婚姻糾紛案件若干疑難問題的參考意見（2016）》第5條、《深圳市中級人民法院關于婚姻家庭糾紛案件的裁判指引》第38條、《因婚內私生他人子女引發的精神損害賠償糾紛應如何處理》，奚曉明主編、最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導與參考》2010年第4集（總第44集），法律出版社2011年版。

問題4：什么是重婚？

律師解答：重婚是指有配偶的人又與他人結婚或者以夫妻名義共同生活的行為，或者明知他人有配偶而與之結婚或者以夫妻名義共同生活的行為。具有兩種形式：1）法律上的重婚，即前一婚姻未解除，又與他人辦理結婚登記手續而構成的重婚。只要雙方辦理結婚登記手續，不論雙方同居與否，或是否舉行婚禮，重婚即已形成。2）事實上的重婚：即前一婚姻未解除，又與他人以夫妻名義（或關系）共同生活，雖未辦理結婚登記手續，但事實上已構成重婚。

問題5：什么是“有配偶者與他人同居”？

律師解答：有配偶者與他人同居是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住。

注意：1）必須是發生在婚外異性之間。若婚外同性同居的，不屬于此情形。2）必須是不以夫妻名義的同居。如果是以夫妻名義同居，則屬于重婚的情形，涉嫌構成重婚罪。3）必須是持續、穩定地同居。偶發性的同居不屬于此類型。

法律依據：《婚姻法解釋(一)》第2條。

問題6：什么是家庭暴力？

律師解答：《婚姻法解釋(一)》規定：家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。但需要注意的是：《反家庭暴力法》規定的家庭暴力是指家庭成員之間以毆打、捆綁、殘害、限制人身自由以及經常性謾罵、恐嚇等方式實施的身體、精神等侵害行為。比較兩者可知，后者進一步細化了司法解釋中“其他手段”的具體情形包括經常性謾罵、恐嚇等方式。即，反家庭暴力法已適用實踐需要，擴大家庭暴力的邊界，將非直接身體傷害的謾罵、恐嚇等納入進來，對家庭成員的保護更為周全。

法律依據：《婚姻法解釋(一)》第1條、《反家庭暴力法》第2條。

問題7：實務中，家庭暴力有哪些表現形式？

律師解答：目前實務中的家庭暴力主要有以下表現形式：1、身體暴力：對身體的各個部位施加的攻擊行為，比如推搡、拳打腳踢、咬人、擰拽、打耳光、揪頭發、或者使用器物傷害對方的身體，比如用刀扎、皮帶抽打或煙頭燙；2、性暴力：在對方表示不同意的時候，用暴力手段威脅對方發生性關系，或殘害對方的性器官等性侵犯行為；3、精神暴力：通過辱罵、貶低、恐嚇、誹謗等方式，直接影響對方的自尊心和自信心、使用故意冷淡或者拒絕溝通、不允許對方和外界接觸、不給治病、不肯離婚等手段對對方進行精神折磨，強迫對方做不愿意做的事；4、經濟控制：通過對家庭中的金錢財物、時間、交通工具、食物、衣服和住房的控制，限制對方的行動和意志的自由，造成對方人身和精神的依賴，達到控制對方的目的。

法律依據：《<第八次全國法院民事商事審判工作會議（民事部分）紀要>理解與適用》

問題8：什么是虐待？

律師解答：持續性、經常性的家庭暴力，構成虐待。家庭暴力的含義見問題5。

法律依據：《婚姻法解釋(一)》第1條。

問題9：什么是遺棄？

律師解答：遺棄是指家庭成員中負有贍養、扶養、撫養義務的一方，對需要贍養、扶養和撫養的另一方，不履行其應盡的義務的違法行為。如父母不撫養未成年子女；成年子女不贍養無勞動能力或生活困難的父母；配偶不履行扶養對方的義務等。遺棄以不作為的形式出現，該為而不為，致使被遺棄人的權益受到侵害。

問題10：家庭成員的范圍包括哪些？

律師解答：何謂家庭成員？至今無法律規定。婚姻法第三章“家庭關系”，列舉了夫與妻，父母與子女（包括婚生或非婚生子女，合法的養子女和受其撫養教育繼子女），形成撫養關系的祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女以及形成撫養關系的兄姐弟妹等四類家庭關系。日常生活中，最常見的是父母與子女之間的家庭關系。

法律依據：《<第八次全國法院民事商事審判工作會議（民事部分）紀要>理解與適用》

問題11：婚姻期間內，一方家暴造成另一方人身損害的，是否有權請求損害賠償？在婚姻期間內已請求損害賠償后，在離婚訴訟中是否可再次主張損害賠償？

律師解答：婚姻存續期間，夫妻一方因家暴等行為造成另一方人身損害的，受害方可以依《侵權責任法》向侵權方主張人身損害賠償；受害方取得人身損害賠償后，有權在離婚訴訟中依據《婚姻法》第46條主張離婚損害賠償。即：在婚姻期間內已主張損害賠償的，不影響在離婚訴訟中再次請求損害賠償。

法律依據：《北京高院民一庭關于審理婚姻糾紛案件若干疑難問題的參考意見（2016）》第46條。

問題12：夫妻雙方簽訂忠誠協議，約定一方違反忠誠協議的應向另一方賠償。一方以對方違反忠誠協議導致離婚而提出損害賠償請求，是否支持？

律師解答：一方當事人以另一方當事人違反忠誠協議導致離婚為由請求另一方當事人在離婚時履行其在忠誠協議中所作損害賠償承諾的，人民法院應予支持，但該忠誠協議約定的損害賠償數額過高時，人民法院可以適當調整。

法律依據：《深圳市中級人民法院關于婚姻家庭糾紛案件的裁判指引》第37條、《北京市第三中級人民法院<婚姻家庭案件法律適用疑難問題研討>》

問題13：一方受欺詐而撫養了非親生子女能否主張精神損害賠償?參見問題19。

律師解答：可以。配偶將本沒有親子關系的子女謊稱為有親子關系，具有欺騙對方的主觀故意，使配偶的身份權受到侵害，應屬侵權行為，受到侵害一方有權依據侵權責任法及有關司法解釋提出精神損害賠償請求。深圳中院規定：婚姻關系存續期間，一方與他人發生性關系而生育子女并隱瞞真情，另一方受欺騙而撫養了非親生子女，受騙方要求另一方賠償精神損失的，人民法院應當按照《侵權責任法》及有關司法解釋處理。北京高院規定：夫妻一方因另一方隱瞞真相而受欺詐撫養了另一方與他人所生育子女，受欺詐撫養方請求另一方返還實際支出的撫養費用的，人民法院應予以支持；受欺詐撫養方請求的精神損害賠償等費用，可酌情予以支持。

法律依據：《北京高院民一庭關于審理婚姻糾紛案件若干疑難問題的參考意見（2016）》第5條、《深圳市中級人民法院關于婚姻家庭糾紛案件的裁判指引》第38條

問題14：丈夫以妻子擅自中止妊娠為由請求損害賠償，是否支持？

律師解答：夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權為由請求損害賠償的，人民法院不予支持；夫妻雙方因是否生育發生糾紛，致使感情確已破裂，一方請求離婚的，人民法院經調解無效，應依照婚姻法第32條第3款第（五）項的規定處理。

法律依據：《婚姻法解釋(三)》第9條。

問題15：離婚訴訟中，一方能否以對方騙婚為由主張損害賠償？

律師解答：不可以。離婚損害賠償，初《婚姻法》第46條規定的法定情形外，是不能要求賠償的。四種法定情形中不包括騙婚情形。

法律依據：《婚姻法》第46條。

▌第二部分 ?請求損害賠償的內容

問題16：離婚時，請求損害賠償的內容包括哪些？

律師解答：損害賠償包括物質損害賠償、精神損害賠償。婚姻法第46條規定的四種法定情形，任何一種情形給當事人造成的損害，既可能是身體受到傷害，也可能是精神上的痛苦和損害，所以損害賠償應包含兩方面的內容。當然，一般而言，因一方重婚或有配偶者與他人同居而導致離婚的，主要涉及對精神損害的賠償。實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員會涉及人身傷害，還可能發生財產損害，受害人都可以請求賠償。

法律依據：《婚姻法解釋(一)》第28條。

問題17：什么是物質損害賠償？

律師解答：物質損害賠償主要是指財產損害賠償。審判實踐中，應遵循全部賠償原則，即離婚過錯方承擔賠償責任的大小，應當以其行為所造成的實際財產損失的大小為賠償依據，全部予以賠償。

法律依據：最高人民法院民事審判第一庭編：《婚姻法解釋（三）理解與適用》，人民法院出版社2011年版，第252-253頁。

問題18：什么是精神損害賠償？

律師解答：實務中，精神損害賠償的范圍、標準和賠償數額的確定等問題有不同理解，使得適用法律不統一。在審理婚姻家庭糾紛案件中，如果當事人基于《婚姻法》第46條請求精神損害賠償的，應該適用最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關規定。在確認婚姻損害賠償的數額時，應該考慮以下一些因素：一要考慮賠償數額應當能夠撫慰婚姻無過錯方所受到的心靈上的創傷和精神上的痛苦，且要以受理訴訟的人民法院所在地的基本生活水平為準；而要考慮過錯方的經濟負擔能力，體現出對過錯方的有效制裁；三要考慮過錯方侵害的過錯程度、手段、場合、后果和影響等具體情節確定其賠償責任，以保護婚姻當事人的合法權益。

法律依據：《婚姻法解釋(一)》第28條、最高人民法院民事審判第一庭編：《婚姻法解釋（三）理解與適用》，人民法院出版社2011年版，第252-253頁。

問題19：婚內受欺詐撫養非親生子女時，是否可主張精神損害賠償？參見問題3、問題13。

律師解答：撫養未成年子女是父母的法定義務，而男方受欺騙撫養了非親生子女，代替孩子的親生父親履行了法定的撫養義務。從男方的角度來看，女方在婚姻關系存續期間與他人通奸生育子女，對其精神上造成了巨大傷害，故其同時有權要求侵權者賠償精神損失。

需要指出的是：這里的賠償精神損失與《婚姻法》第46條規定的離婚損害賠償在性質上是不同的。婚姻關系存續期間與他人通奸生育子女并不一定構成“與他人婚外同居”的賠償要件，即通奸生育子女與“持續、穩定地共同居住”不能等同。而判決女方賠償精神損失的依據應是《民法通則》及最高人民法院《精神損害賠償解釋》中的有關規定。

法律依據：《因婚內私生他人子女引發的精神損害賠償糾紛應如何處理》，載奚曉明主編、最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導與參考》2010年第4集（總第44集），法律出版社2011年版，第299頁。

▌第三部分 ?損害賠償責任的主體

問題20：離婚訴訟中，有權提出損害賠償的主體是什么？

律師解答：承擔婚姻法第46條規定的損害賠償責任的主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶，承擔賠償責任的主體是有過錯的一方。注意的是：依據《婚姻法》第46條規定提出損害賠償，只能由無過錯方向自己的配偶提出，而不能向婚姻關系以外的其他人提起。

法律依據：《婚姻法解釋(一)》第29條第1款、《婚姻法》第46條。

問題21：甲男先與乙女登記結婚，后又與丙女登記結婚。現，丙女知道甲男以前有過婚姻且未離婚，故訴至法院要求離婚，并以甲男重婚為由主張損害賠償，是否應予支持？

律師解答：不應支持。甲男與丙女登記結婚前，甲男與乙女已結婚，且未離婚。根據《婚姻法》第10條之規定，甲男與丙女的婚姻無效。《婚姻法》第46條規定第（一）項規定，因重婚導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。因甲男與丙女的婚姻無效，故此，丙女并不是適格主體，無權請求損害賠償。

法律依據：《婚姻法》第10條、《婚姻法》第46條。

問題22：甲男先與乙女登記結婚。丙女不知道甲男已婚，與甲男同居。現，丙女知道甲男已婚，故訴至法院要求解除同居關系、分割財產，并以甲男已婚為由主張損害賠償，是否應予支持？

律師解答：不應支持。《婚姻法》第46條規定第（二）項規定，有配偶者與他人同居導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。因甲男與丙女并未登記結婚，故盡管丙女無過錯，但丙女不是適格主體，不適用《婚姻法》第46條之規定，因此，丙女無權請求損害賠償。

法律依據：《婚姻法》第46條。

問題23：與有配偶者同居的第三者能否作為離婚損害賠償請求權的主體？

律師解答：不能。造成婚姻關系破裂的第三者，不是婚姻損害賠償的責任主體，無過錯方不能向“第三者”索賠，離婚損害賠償請求也只能由無過錯方向自己的合法配偶提出，不得向婚姻關系以外的人提出，最高人民法院在制定司法解釋時也是遵循了此項規定。在法無明文規定前，對于離婚訴訟當事人一并請求第三者損害賠償時，宜作出駁回起訴的處理。

法律依據：最高人民法院民事審判第一庭編：《婚姻法解釋（三）理解與適用》，人民法院出版社2011年版，第252頁。

問題24：離婚訴訟中，夫妻雙方均有過錯，是否都可以向對方提損害賠償請求？

律師解答：不可以。《婚姻法》第46條明確規定了無過錯方有權向有過錯方提損害賠償請求。但夫妻雙方如果都有《婚姻法》第46條規定的過錯情形，一方或者雙方向對方提出離婚損害賠償請求的，人民法院不予支持。

法律依據：《婚姻法》第46條、《婚姻法解釋(三)》第17條。

問題25：受到損害的未成年子女或其他家庭成員能否作為離婚損害賠償請求的主體？

律師解答：不能。離婚損害賠償是因配偶一方在婚內實施法定違法行為而導致離婚，過錯配偶因此造成無過錯配偶的損害而應承擔的民事責任，故離婚損害賠償請求權的主體只能是婚姻當事人，在審判實踐中，不宜作擴大解釋。未成年子女或其他家庭成員不宜作為離婚損害賠償請求權的主體。至于未成年子女或者其他家庭成員因家庭暴力或虐待、遺棄行為等受到損害的，可以按照民法通則的有關規定另外尋求救濟途徑解決。

法律依據：最高人民法院民事審判第一庭編：《婚姻法解釋（三）理解與適用》，人民法院出版社2011年版，第250-251頁。

▌第四部分 ?請求損害賠償的時間

問題26：何時能提離婚損害賠償請求？

律師解答：如前所述，離婚可分為訴訟離婚和協議離婚。提出離婚損害賠償請求的時間與離婚方式（訴訟離婚、協議離婚）、訴訟離婚中無過錯方的訴訟地位等因素有關。原則上，要求當事人如果基于婚姻法第46條提出損害賠償請求，必須在離婚訴訟的同時提，并按無過錯方是以原告身份還是被告身份參與訴訟的不同，分別適用不同的規定。具體參見問題27—29、32。

法律依據：《婚姻法解釋(一)》第30條。

問題27：離婚訴訟中，無過錯方作為原告，何時能提離婚損害賠償請求？

律師解答：必須在離婚訴訟的同時提出。《婚姻法解釋(一)》第30條第（一）項規定：符合婚姻法第46條規定的無過錯方作為原告基于該條規定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。

法律依據：《婚姻法解釋(一)》第30條第（一）項。

問題28：離婚訴訟中，無過錯方作為被告，何時能提離婚損害賠償請求？

律師解答：可以在離婚訴訟中提出，也可以在離婚后一年內單獨提出。《婚姻法解釋(一)》第30條第（二）項規定：符合婚姻法第46條規定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內就此單獨提起訴訟。

法律依據：《婚姻法解釋(一)》第30條第（二）項。

問題29：離婚訴訟中，無過錯方作為被告，一審時未提出離婚損害賠償請求，二審時提出損害賠償請求，如何處理？

律師解答：二審調解，調解不成，告知離婚后一年內另行起訴。《婚姻法解釋(一)》第30條第（三）項規定：無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未基于婚姻法第四十六條規定提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應當進行調解，調解不成的，告知當事人在離婚后一年內另行起訴。

法律依據：《婚姻法解釋(一)》第30條第（三）項。

問題30：夫妻雙方協議離婚后，能否以婚姻法第46條之規定，起訴要求損害賠償？

律師解答：可以。《婚姻法解釋(二)》第27條規定：當事人在婚姻登記機關辦理離婚登記手續后，以婚姻法第四十六條規定為由向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應當受理。

法律依據：《婚姻法解釋(二)》第27條。

問題31：夫妻雙方協議離婚時未放棄損害賠償的，以婚姻法第46條之規定起訴要求損害賠償，是否應予支持？

律師解答：應當支持。根據《婚姻法解釋(二)》第27條之規定，當事人在協議離婚時已經明確表示放棄損害賠償請求，離婚后又訴至法院要求損害賠償的，不予支持。反之，當事人并未明確放棄該損害賠償的，應予支持。

法律依據：《婚姻法解釋(二)》第27條。

問題32：夫妻雙方協議離婚時未放棄損害賠償的，在離婚超過1年后，以婚姻法第46條之規定起訴要求損害賠償，是否應予支持？

律師解答：不應支持。根據《婚姻法解釋(二)》第27條規定：當事人在辦理離婚登記手續一年后提出損害賠償請求的，不予支持。此處的一年，是一個不變期間，不是訴訟時效，不發生中止、中斷、延長等規定。一年的起算時間，應當是以雙方離婚之次日起計算。雙方辦理離婚登記手續、領取離婚證書，婚姻關系即告終結，超過一年再提的，法律將不予保護。

法律依據：《婚姻法解釋(二)》第27條。

上述四大部分共32個小法律問題是筆者根據《婚姻法》、《婚姻法解釋(一)》、《婚姻法解釋(二)》、《婚姻法解釋(三)》以及相關司法解釋的理解與適用、北京高院、深圳中院以及北京三中院等相關規定，并結合實務編寫而成，僅作拋磚引玉，供大家討論之。