福州律師蔡思斌評析：

夫妻雙方系平等共有財產，夫妻共同財產系不可分割的整體，而非各自享有一半份額。本案二審法院認定第三者僅需返還一半，等于是變相對夫妻共同財產進行了分割，認定一方有權處分其中一半份額。如此使得過錯方未承擔任何少分財產的責任，更是給過錯方提供了一種可以通過贈與婚外第三者款項方式轉移夫妻共同財產的方式，如此價值導向顯然不正確，亦不利于保護無過錯方的利益。

司法實踐中部分法院認為婚姻關系解除后，雙方喪失夫妻財產的共同共有的基礎關系，因此在確定第三者的返還責任時會直接對分割比例進行確認。但在贈與合同糾紛案件中，法院主要是圍繞贈與行為是否有效、是否違背公序良俗進行審查，并不會像離婚糾紛綜考慮子女、家庭等因素對財產分割比例進行確認。此種做法還是忽視了對無過錯方的利益保護。第三者作為違背公序良俗的過錯一方，即便原配是婚姻關系解除后才提出訴訟，第三者亦應當全額返還。至于份額如何分割，應當由原配與過錯方在離婚后財產糾紛中進行處理。

案情簡介：

何某榮與馮某慧系夫妻，二人育有一子一女。2017年8月起，李某在廣東省東莞市沐足場所從事管理工作。何某榮因常在沐足場所消費與李某相識，與李某產生婚外情。2017年8月至2019年9月，何某榮通過其持有的中國農業銀行卡賬戶向李某轉賬14筆共20.19萬元；2017年8月至2019年11月，何某榮通過其微信向李某轉款278筆共17.75萬元。上述銀行轉賬和微信轉款兩項合計37.94萬元，其中微信轉款包含伴有特殊含義的金額，如1314元、520元等。2017年8月至2019年10月，李某通過其微信向何某榮轉賬共計9.13萬元，代何某榮支付沐足消費款5.64萬元，兩項合計14.77萬元。2020年1月，馮某慧以何某榮贈與李某財產的行為侵害其財產權益為由，以李某為被告、何某榮為第三人向法院提出訴訟，請求確認何某榮在婚姻關系存續期間贈與李某財產的行為無效，要求李某返還贈與財產及相應利息。

一審法院觀點：

何某榮先后以微信轉款或銀行轉賬方式向李某所轉款項是其與馮某慧的夫妻共同財產。何某榮與李某通過沐足消費認識后發生婚外情，違背公序良俗，應當受到道德譴責。但何某榮與李某之間有相互轉款行為，馮某慧提供的證據難以區分正常往來資金和不法贈與金額。據此，判決駁回馮某慧的訴訟請求。

二審法院觀點：

李某雖辯解何某榮向其轉款行為系基于雙方存在投資合作關系的經濟往來，但未提供相關證據予以證實。何某榮違背夫妻忠實義務，向李某轉款37.94萬元，其財產處分行為未得到馮某慧追認，贈與行為無效。贈與款項中有50%份額屬于馮某慧，何某榮系無權處分。何某榮向李某贈與金額37.94萬元，在扣減李某向何某榮轉款金額14.77萬元后，余下23.17萬元，其中50%份額屬于馮某慧所有，李某應予以返還。據此，撤銷一審判決，判令李某返還馮某慧11.59萬元并支付利息。

再審觀點：

2022年5月23日，四川省人民檢察院向四川省高級人民法院提出抗訴。四川省人民檢察院抗訴認為，首先，何某榮在與馮某慧夫妻關系存續期間，違背夫妻相互忠實義務，基于其與李某之間的不正當男女關系，擅自將夫妻共同財產贈與李某，數百次轉款累計金額達37.94萬元，有悖公序良俗。根據當時有效的《中華人民共和國民法總則》第一百五十三條第二款“違背公序良俗的民事法律行為無效”之規定，何某榮對李某的贈與行為應認定為無效，法律后果應為返還全部財產。二審判決部分返還，相當于認可違背公序良俗的贈與行為，損害夫妻中非過錯一方的財產權益，也無異于為違反夫妻忠誠義務的一方通過贈與婚外第三者款項方式轉移夫妻共同財產提供可乘之機，不利于倡導夫妻之間相互忠誠的價值取向，屬于適用法律確有錯誤。其次，二審判決部分返還贈與財產，徑行分割夫妻共同財產，超越當事人訴訟請求。在夫妻未明確選擇其他財產制的情形下，夫妻共同財產系共同所有，是不可分割的整體。在婚姻關系存續期間，夫或妻非因日常生活需要處分夫妻共同財產時，依據當時有效的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第十七條規定，應當協商一致，不能單獨處分。同時，本案涉及多筆轉賬，累計數額達37萬余元，不屬于家庭日常生活所需支出。何某榮對此款項進行處分，屬于對夫妻共同財產作出重要處分，已超出一般家事代理范圍。在馮某慧、何某榮夫妻二人未對贈與款項進行協商處分的情況下，二審判決對無效贈與財產徑行分割，缺乏事實和法律依據。

2022年10月31日，四川省高級人民法院采納四川省人民檢察院抗訴意見，作出再審判決：李某返還馮某慧23.17萬元并支付利息。

索引案例：最高人民檢察院指導案例馮某慧與李某贈與合同糾紛抗訴案（檢例第225號），以上涉及名字均為化名