福州律師蔡思斌原創(chuàng)：其他股東不配合，股東如何注銷公司？

 

一、案情簡(jiǎn)介

福州律師蔡思斌近期碰到一位當(dāng)事人咨詢，其為一家公司的法定代表人，并持有該公司股權(quán)，因公司事務(wù)均由其他股東負(fù)責(zé)管理，自己根本無法插手，同時(shí)公司因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等原因出現(xiàn)糾紛、僵持，公司處于停止運(yùn)營(yíng)狀態(tài)，故希望注銷該公司，但其他股東并不配合，故向律師咨詢應(yīng)如何處理。

二、法律分析

當(dāng)股東之間不能通過協(xié)商解決，同時(shí)任何一方也都不愿或者不能退出公司時(shí)，請(qǐng)求法院判決解散公司就成了最后的解決辦法。根據(jù)《公司法》第一百八十二條“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。”

同時(shí)，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，提起公司解散之訴，需要同時(shí)具備以下情形之一：（一）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（二）股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（三）公司董事長(zhǎng)期沖突，且無法通過股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（四）經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。

在這些情形之外，如果股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院則不予受理。

在司法實(shí)踐中，法院要判決解散公司，除了要論證“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失”，還必須考慮到公司僵局是否“通過其他途徑不能解決”。同時(shí)法院在判決之前必須進(jìn)行調(diào)解，即在訴訟程序中嘗試能否通過一方的退出而化解僵局。

三、辦案思路

（一）訴訟當(dāng)事人

根據(jù)《公司法》第一百八十二條“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。”規(guī)定原告應(yīng)當(dāng)為單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，公司其他股東為共同原告或者第三人而非被告。同時(shí)原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟。其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人申請(qǐng)以共同原告或者第三人身份參加訴訟的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人；原告堅(jiān)持不予變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對(duì)其他股東的起訴。

同時(shí)這里需要注意的是工商登記在冊(cè)的顯名股東方是適格主體，而隱名股東是不適格的。隱名股東可以先通過公司股東會(huì)決議或者提起顯名化訴訟等方式，變成顯名股東后再提起解散訴訟。

（二）管轄法院

解散公司訴訟案件由公司住所地人民法院管轄。這里的公司住所地是指公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。根據(jù)規(guī)定，公司辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確的，由其注冊(cè)地人民法院管轄。基層人民法院管轄縣、縣級(jí)市或者區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件；中級(jí)人民法院管轄地區(qū)、地級(jí)市以上的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件。

（三）證明標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《公司法》第一百八十二條規(guī)定持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東提起解散之訴的實(shí)質(zhì)要件，同時(shí)也是解散之訴中原告的證明標(biāo)準(zhǔn)，即原告需要舉證證明公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難、繼續(xù)存續(xù)損害股東利益、已經(jīng)窮盡其他途徑仍不能解決。但是上述規(guī)定比較偏原則性，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難、繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失等表述在司法實(shí)踐中不好把握，該條所規(guī)定的舉證責(zé)任范圍仍然需要細(xì)化。《公司法解釋（二）》第一條雖列舉了4種公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的情形，但是司法實(shí)踐中對(duì)如何具體認(rèn)定公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難仍存在不同認(rèn)識(shí)。《林方清訴常熟市凱萊實(shí)業(yè)有限公司、戴小明公司解散糾紛案》的裁判要點(diǎn)確認(rèn)了判斷公司經(jīng)營(yíng)管理是否出現(xiàn)嚴(yán)重困難，應(yīng)當(dāng)從公司的股東會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事及監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事的運(yùn)行現(xiàn)狀進(jìn)行綜合分析的規(guī)則，公司是否處于盈利狀況并非判斷公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的必要條件。公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的側(cè)重點(diǎn)在于公司管理方面存有嚴(yán)重內(nèi)部障礙，如股東會(huì)機(jī)制失靈、無法就公司的經(jīng)營(yíng)管理進(jìn)行決策等，不應(yīng)片面理解為公司資金缺乏、嚴(yán)重虧損等經(jīng)營(yíng)性困難。

股東申請(qǐng)人民法院解散公司，除了要證明公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難外，還應(yīng)同時(shí)證明：

1、公司僵局狀態(tài)的繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益遭受重大損失。如果公司的內(nèi)部運(yùn)營(yíng)機(jī)制早已失靈，股東權(quán)、監(jiān)事權(quán)長(zhǎng)期處于無法行使的狀態(tài)，股東投資公司的目的也無法實(shí)現(xiàn)，可以認(rèn)定公司的僵局狀態(tài)已經(jīng)使得原告股東的利益受到重大損失，若這種狀態(tài)持續(xù)下去，必然會(huì)使其遭受更大損失。

2、 公司僵局狀態(tài)無法通過其他途徑解決。根據(jù)相關(guān)案例顯示：如果原告股東在起訴請(qǐng)求解散公司前未嘗試向?qū)α⒐蓶|或公司以外的第三人出讓其股份，則法院可能認(rèn)定，原告并未窮盡其他救濟(jì)途徑。如果原告股東在訴訟中拒絕與被告協(xié)商出讓股權(quán)從而退出陷入僵局的公司，則法院也可能認(rèn)定原告未窮盡“其他途徑”。但這并非是要求對(duì)于公司僵局的處理必須以窮盡其他救濟(jì)途徑為前提。正因如此，《公司法解釋（二）》第五條明確規(guī)定：“當(dāng)事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決”。如果原告股東在提起公司解散訴訟之前，已通過其他途徑試圖化解與其他股東之間的矛盾，但不能達(dá)成一致意見。審理解散糾紛案件的人民法院也基于慎用司法手段強(qiáng)制解散公司的考慮，積極進(jìn)行調(diào)解，也未成功的，由此可以認(rèn)定，公司的僵局狀態(tài)已經(jīng)無法通過其他途徑解決。

（四）財(cái)產(chǎn)或證據(jù)保全

股東提起解散公司訴訟時(shí)，向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全或者證據(jù)保全的，在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營(yíng)的情形下，人民法院可予以保全。

（五）人民法院的處理方式

人民法院審理解散公司訴訟案件，比較注重調(diào)解。當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股東收購(gòu)股份，或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院將會(huì)予以支持。但是如果當(dāng)事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購(gòu)原告股份的，公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起六個(gè)月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，原告不得以公司收購(gòu)其股份為由對(duì)抗公司債權(quán)人。

股東提起解散公司訴訟，同時(shí)又申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院對(duì)其提出的清算申請(qǐng)不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)公司法第一百八十三條和本規(guī)定第七條的規(guī)定，自行組織清算或者另行申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算。

四、解散程序

在人民法院判決解散公司后，依據(jù)公司法第一百八十三條等規(guī)定，公司自行組織清算或者另行申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算。

（一）成立清算組

因上述原因解散公司的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單向公司登記機(jī)關(guān)備案。

（二）通知債權(quán)人

清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)根據(jù)公司規(guī)模和營(yíng)業(yè)地域范圍在全國(guó)或者公司注冊(cè)登記地省級(jí)有影響的報(bào)紙上進(jìn)行公告。

（三）申報(bào)債權(quán)

債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán)，在公司清算程序終結(jié)前補(bǔ)充申報(bào)的，清算組應(yīng)予登記。

（四）進(jìn)行清算

1、自行清算

清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。

清算組未按照前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人主張清算組成員對(duì)因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

2、指定清算

公司解散后已經(jīng)自行成立清算組進(jìn)行清算，但債權(quán)人或者股東以其故意拖延清算，或者存在其他違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益為由，申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制清算的，申請(qǐng)人還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交公司故意拖延清算，或者存在其他違法清算行為可能嚴(yán)重?fù)p害其利益的相應(yīng)證據(jù)材料。公司債權(quán)人或者股東向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制清算應(yīng)當(dāng)提交清算申請(qǐng)書。申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的基本情況和申請(qǐng)的事實(shí)和理由。同時(shí)，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交被申請(qǐng)人已經(jīng)發(fā)生解散事由以及申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人享有債權(quán)或者股權(quán)的有關(guān)證據(jù)。人民法院組織清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起六個(gè)月內(nèi)清算完畢。因特殊情況無法在六個(gè)月內(nèi)完成清算的，清算組應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)延長(zhǎng)。

3、破產(chǎn)清算

清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

企業(yè)解散后債權(quán)人或股東向人民法院提出強(qiáng)制清算申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查并依法受理。公司清算中發(fā)現(xiàn)符合破產(chǎn)清算條件的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算。

（五）辦理注銷登記

公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記。

公司申請(qǐng)注銷登記，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：（1）公司清算組負(fù)責(zé)人簽署的注銷登記申請(qǐng)書；（2）人民法院的破產(chǎn)裁定、解散裁判文書，公司依照《公司法》作出的決議或者決定，行政機(jī)關(guān)責(zé)令關(guān)閉或者公司被撤銷的文件；（3）股東會(huì)、股東大會(huì)、一人有限責(zé)任公司的股東、外商投資的公司董事會(huì)或者人民法院、公司批準(zhǔn)機(jī)關(guān)備案、確認(rèn)的清算報(bào)告；（4）《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》；（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他文件。

總結(jié)：通過查找現(xiàn)有判例不難發(fā)現(xiàn)：法院最終判決解散公司的案例比例較小，大部分案件均是以原告敗訴而告終。但盡管目前司法解散之訴的受理和審判相對(duì)保守，但這并不代表司法解散制度就應(yīng)被束之高閣。在司法實(shí)踐中，當(dāng)事人通過借用司法力量達(dá)成調(diào)解，跳出公司僵局的案例也不在少數(shù)。故盡管可能最后解散公司的目的無法達(dá)成，但通過該制度退出公司未嘗不是一個(gè)好的結(jié)果。

福州律師蔡思斌

2016年11月22日